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惠州市中小企业应急公共法律服务团助力中小企业复工复产律师公益法律服务指南
发布时间:2020-03-03 17:41:46


为深入贯彻落实习近平总书记关于坚决打赢疫情防控阻击战的重要讲话和批示、指示精神党中央、国务院省市关于疫情防控的决策部署,全面落实《惠州市人民政府关于积极应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业共渡难关十条政策意见》,全力支持在惠州市登记注册的企业法人抗击疫情、共渡难关,推动企业在法治轨道上安全有序复工复产,为企业提供专业公共法律服务和法治保障,优化营商环境惠州市司法局和市律师协会充分发挥律师职能作用,在做好疫情防控法律服务工作的同时,组织专业律师对疫情防控期间中小企业相关的一些法律法规问题进行收集和整理,制定如下指南。

一、本次疫情是否属于不可抗力

《民法总则》第一百八十条第二款规定,“不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况”,这是不可抗力的法律规定。

据《中国人大》全媒体北京210日快讯:近期不少企业反映,受此次疫情影响,很多合同规定的义务不能正常履行。对此情形,法律有没有针对性的规定?对此,全国人大常委会法工委发言人、研究室主任臧铁伟说,当前我国发生了新型冠状病毒感染肺炎疫情这一突发公共卫生事件。为了保护公众健康,政府也采取了相应疫情防控措施。对于因此不能履行合同的当事人来说,属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力。全国人大法工委发言人的发言明确了本次疫情属于“不可抗力”。 根据合同法的相关规定,因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。

就本次疫情,惠州企业可向惠州市贸促会办理与不可抗力相关的事实证明。另外,惠州贸促会也告知:为减少办证大厅人员流动,中国贸促会商事认证中心专门开发了线上认证平台,可实现实现“不见面办公”帮助企业线上办理新型冠状病毒感染的肺炎疫情不可抗力事实性证明。企业亦可通过QQ群、电话等方式与惠州市贸促会联系办理证书。

二、城市更新中项目涉及的项目审批和项目组织期限问题

具体到城市更新项目,疫情的产生对于项目审批和项目组织实施,均有不同程度的影响,但因此造成的时间迟延问题,应当及时按规定和约定处理。

根据202028日《广东省自然资源厅关于做好疫情防控期间自然资源保障服务工作的通知》第五条“适当调整国有建设用地使用权(含“三旧”改造项目)履约监管工作,疫情防控期间暂不开展实地履约巡查。对于受疫情影响未能按期交地、动工、竣工的,疫情持续期间不计入违约期”和第六条“推广不动产登记业务“不见面”的网上办理模式,引导人民群众和办事企业尽可能采取网上预约、线上申请等方式办理不动产登记业务,加强“互联网+不动产登记”线上服务,抓紧在本地不动产登记公众号发布线上申请、预约的操作步骤,指导群众和企业线上办理。加大对疫情防控的支持力度,凡是与疫情防控相关的企业、人群的登记业务,一律简化流程,优先从快办理。对因疫情防控急需办理不动产抵押登记筹集资金的,要即到即办,确保受理当天办结”,如确因疫情影响无法在限期内召开村民大会或村民代表大会、向有关部门办理相关手续、未能按期交地、动工、竣工的,受疫情影响的期限应适用不可抗力予以自然延展,但发生不可抗力时应当及时履行通知义务。

同时在办理手续方面应当注意各个地方的规定,如根据《仲恺高新区城市更新项目监督管理暂行办法(惠仲更新发〔20184号 )》第十七条“因不可抗力造成项目不能按批准文件规定的时间完成供地手续的或因政府原因导致未在规定的时间内完善供地手续的,项目改造实施主体应提前30日向区城市更新发展中心申请延期”。

另外,还须注意合同中有无约定不可抗力条款,如某些合同约定:“(一)任何一方因不可抗力(如战争、地震、暴动等自然社会灾害)造成本协议约定内容的部分或全部不能按时履行的,应在不可抗力影响消除后立即履行,因此延期履行的,互不追究责任。但在不可抗力影响消除后不积极履行协议义务的,视为违约,按本协议第五条规定承担违约责任。(二)改造实施单位因不可抗力造成损失,应在四十八小时内将事件的情况以信件或电报、传真的书面形式通知监督主管单位,并且在事件发生后一星期内,向监督主管单位提交协议不能履行或部分不能履行需要延期履行理由的报告”,则改造单位应当在约定的时间段履行告知义务。

三、停工导致工人工资损失由谁承担的问题

(一)工程总承包人与劳务分包人之间的工资损失承担问题

笔者认为,劳务承担问题应当根据双方所签订的劳务分包合同确定。若劳务分包合同对此问题有协议或补充协议做明确约定的,参照约定处理。若没有明确约定的,双方签订的是《GF-2003-0214建设工程施工劳务分包合同(示范文本)》,则可根据该合同通用条款第293条的约定方式进行处理。因不可抗力事件导致的费用和延误的工作时间由双方按以下办法分别承担:……(5)停工期间,劳务分包人应工程承包人项目经理要求留在施工场地的必要的管理人员及保卫人员的费用由工程承包人承担;……(7)延误的工作时间相应顺延”。

若双方对此问题没有约定,笔者建议按双方的约定计价方式进行处理:约定计时方式的按不同工种劳务的计时单价,按确认的工时计算;约定不同工作成果的计件单价,按确认的工程量计算。

在没有做具体约定的情况下,法律对不可抗力所引发的法律后果给出了很大的空间,也可以说没有规定得十分详细。《合同法》规定不可抗力引发的后果有二:一是根据《合同法》第九十四条的规定,“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:()因不可抗力致使不能实现合同目的”,在不能实现合同目的时,遭受不可抗力一方享有合同解除权;二是根据《合同法》第一百一十七条之规定,“因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外”。因此,在合同没有约定清楚,且疫情不足以导致合同解除的条件的前提下,由双方根据公平合理的原则进行协商处理。

(二)发包人与承包人之间,因工人停工的工资损失承担问题

笔者认为,根据双方所签订的《建设工程施工合同》,若施工合同对此问题做明确约定的,参照约定处理。若没有明确约定,双方按《建设工程施工合同(示范文本)》所约定,而专用条款和补充协议对此未做约定的,则GF-2013-0201版本与GF-2017-0201两个示范版本有所区别,前者通用条款第39.3条约定,为停工期间承包人应工程师要求留在施工场地的必要的管理人员及保卫人员的费用由发包人承担;后者通用条款第17.3.2条约定,为因不可抗力影响承包人履行合同约定的义务,已经引起或将引起工期延误的,应当顺延工期,由此导致承包人停工的费用损失由发包人和承包人合理分担,停工期间必须支付的工人工资由发包人承担。

在合同未做明确约定又无其他规范性文可供适用或参照的情况下,笔者建议参照《建设工程工程量清单计价规范》第9.10.14之规定,停工期间,承包人应发包人要求留在施工场地的必要的管理人员及保卫人员的费用应由发包人承担。对于其他人员没有做约定的,笔者倾向于按发包方与承包方各自承担各自用工的损失的处理方式进行处理。

值得注意的是,今年31日即将实施的《房屋建筑和市政基础设施项目工程总承包管理办法》第十五条规定,“建设单位和工程总承包单位应当加强风险管理,合理分担风险。建设单位承担的风险主要包括:……(五)不可抗力造成的工程费用和工期的变化。具体风险分担内容由双方在合同中约定。在此之后,笔者建议在承包合同签订时,在专用条款或补充协议中对不可抗力的产生的问题作出明确的约定。

四、关于停工期间机器设备使用费(租赁费)是否可以减免的问题

机械设备使用费是指施工作业所发生的施工机械、仪器仪表使用费或其租赁费。疫情停工期间,各施工现场无法开工,则必然导致机器设备使用费的增加,应当包括停工期间的设备使用费、租赁费、设备折旧费或按照当地公布的建筑工程定额计价标准计取,此增加部分该如何处理?

首先看在双方签订的《建设工程施工合同》中对因不可抗力引起的停工停产进而导致机器设备使用费的增加有无具体约定,有约定应优先予以适用。若合同中无约定,则可适用不可抗力的条款向机器设备租赁方主张免除部分或全部责任,无法免除的部分,应从双方合作关系、企业自身承受能力、施工企业预期利润及损失大小等方面进行协商,双方按照公平原则对损失分摊方式进行确定。

五、工程材料、设备、人工价格上涨由谁承担的问题

此次疫情将大概率导致建设工程施工材料价格上涨,笔者根据合同的不同情况予以区分:

1.若施工合同中对材料的涨跌约定了相关调价条款,按照合同约定予以适用。

2.若合同未作明确约定的,如材料价格大幅度上涨,则承包人可引用《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释》第二十六条:“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除”之规定,主张变更合同价款,但该类情形在司法实践中,存在较大争议。

一般情况下,根据《建设工程工程量清单计价规范》第982条之规定,承包人采购材料和工程设备的,应在合同中约定主要材料、工程设备价格变化的范围或幅度;当没有约定,且材料、工程设备单价变化超过5%时,超过部分的价格应按照建设工程工程量清单计价规范》GB 50500-2018附录A的方法之一附录A的方法计算调整材料、工程设备费。……若是发包人供应材料和工程设备的,则应由发包人按照实际变化调整,列入合同工程的工程造价内。

另外,今年31日实施的《房屋建筑和市政基础设施项目工程总承包管理办法》第十五条规定,“建设单位和工程总承包单位应当加强风险管理,合理分担风险。建设单位承担的风险主要包括:(一)主要工程材料、设备、人工价格与招标时基期价相比,波动幅度超过合同约定幅度的部分;……具体风险分担内容由双方在合同中约定”。因此,在合同约定的情况下,按合同约定处理,如果没有约定的,可以情势变更为由按公平原则来处理,涨价的风险则由建设单位承担。

六、工期延误与索赔

如前所述,本次疫情属于不可抗力。在专用条款和补充协议均未约定的情况下,根据《建设工程施工合同》(GF-2017-0201)通用条款第17.3.2条之(4)约定,因不可抗力影响承包人履行合同约定的义务,已经引起或将引起工期延误的,应当顺延工期……因此,因本次疫情造成的工期延误,属于不可抗力导致,应当顺延工期。

而此时,作为承包人有权得到追加付款和(或)延长工期的,应按以下程序向发包人提出索赔:

1)承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内,向监理人递交索赔意向通知书,并说明发生索赔事件的事由;承包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的,会丧失要求追加付款和(或)延长工期的权利;(2)承包人应在发出索赔意向通知书后28天内,向监理人正式递交索赔报告;索赔报告应详细说明索赔理由以及要求追加的付款金额和(或)延长的工期,并附必要的记录和证明材料;(3)索赔事件具有持续影响的,承包人应按合理时间间隔继续递交延续索赔通知,说明持续影响的实际情况和记录,列出累计的追加付款金额和(或)工期延长天数;(4)在索赔事件影响结束后28天内,承包人应向监理人递交最终索赔报告,说明最终要求索赔的追加付款金额和(或)延长的工期,并附必要的记录和证明材料。

对承包人索赔的处理如下:

1)监理人应在收到索赔报告后14天内完成审查并报送发包人。监理人对索赔报告存在异议的,有权要求承包人提交全部原始记录副本;(2)发包人应在监理人收到索赔报告或有关索赔的进一步证明材料后的28天内,由监理人向承包人出具经发包人签认的索赔处理结果。发包人逾期答复的,则视为认可承包人的索赔要求;(3)承包人接受索赔处理结果的,索赔款项在当期进度款中进行支付;承包人不接受索赔处理结果的,按照争议条款约定处理。

另外,要注意的是:(1)不可抗力发生后,发包人和承包人应收集证明不可抗力发生及不可抗力造成损失的证据,并及时认真统计所造成的损失;(2)合同一方当事人遇到不可抗力事件,使其履行合同义务受到阻碍时,应立即通知合同另一方当事人和监理人,书面说明不可抗力和受阻碍的详细情况,并提供必要的证明;(3)不可抗力持续发生的,合同一方当事人应及时向合同另一方当事人和监理人提交中间报告,说明不可抗力和履行合同受阻的情况,并于不可抗力事件结束后28天内提交最终报告及有关资料。

七、逾期交房是否可根据不可抗力为由主张免责

因疫情爆发而导致施工现场封闭、停工停产进导致逾期交房的,在没有做出明确约定的情况下,笔者认为是否可适用不可抗力免除部分或全部责任,应根据物业分配协议或《商品房买卖(预售)合同》的签订时间不同,将房地产企业可能面对的逾期交房问题区分如下:

1.若物业分配协议或《商品房买卖(预售)合同》签订在疫情爆发前的,由于疫情的发生属于不能预见、不能避免并不能克服的客观情况,一般可适用不可抗力条款主张顺延交房日期,并可免除部分或全部责任。

2.若物业分配协议或《商品房买卖(预售)合同》签订在疫情爆发时或之后的,因合同双方对于此次新型冠状病毒肺炎疫情都已经有认知,不属于不可预见的情况,则不能适用不可抗力主张迟延交楼;

3.若物业分配协议或《商品房买卖(预售)合同》签订在疫情发生之前且逾期交楼的事实发生在疫情发生之前的,因开发商违约行为发生在疫情爆发前已经构成违约。根据《合同法》第一百一十七条第二款的规定,当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。

另外,根据《合同法》第一百一十八条之规定,当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。若开发商此时可以预见因本次疫情足以导致逾期交楼的,笔者建议开发商可采取以下措施:(1)及时取得不可抗力证明;(2)保留因本次疫情导致的不能开工、复工的相关证明材料;(3)及时发出因不可抗力而导致逾期交楼的通知。

八、当下仍在“新冠肺炎”疫情期间,对于各级行政机关的疫情防控工作给企业提出的要求该怎么应对

根据我国《中华人民共和国传染病防治法》、国务院《突发公共卫生事件应急条例》等法律法规的规定,做好疫情防控工作是企业的法定义务,企业有责任做好疫情防控工作,尽社会责任;否则,可能会被追究民事责任、行政责任,甚至刑事责任。企业应做到以下几点:1.根据当地政府要求及时采取疫情防控措施并履行报告义务;2.依法经营,不哄抬物价、不生产销售假冒、伪劣产品;3.做好员工工作,引导、教育员工不信谣、不传谣,不隐瞒病情,对于身体出现异常情况的员工采取隔离措施。

九、因疫情致使企业无法履行合同约定,该怎么减轻或免除企业的违约责任

可主张“不可抗力”或“情势变更”减轻或免除企业因受疫情影响而不能正常履约的法律责任。

十、新冠疫情是否构成合同法上的“不可抗力”

新冠肺炎疫情属于突发的公共卫生事件,具有突发性、难以预料性,广东省人民政府启动重大突发公共卫生事件一级响应机制,导致在疫情期间的社会生活和经济秩序是非常规的,具有不能避免和不能克服的客观情况。全国人大法工委发言人日前明确表示本次疫情属于“不可抗力”,目前司法界也基本认定本次疫情构成《中华人民共和国民法总则》第180条第2款规定的不可抗力。

十一、因疫情构成“不可抗力”,受其影响不能履行合同一方是否有权要求解除合同

根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定,因“不可抗力”致使不能实现合同目的,当事人可以解除合同。也就是说,即便疫情在个案中构成“不可抗力”,还不足以让当事人享有法定解除权,还必须因为该“不可抗力”致使合同目的不能实现才行。合同目的从字面理解即可,但这个合同目的必须是双方在签订合同时确认的真实意思表示。以取消预定的婚纱摄影和月子中心为例,根据生活经验,婚纱摄影可以延期履行,对合同目的的实现影响较小;但是坐月子则必须是产后一段时间,若延期对当事人而言则可能直接导致合同目的不能实现,后者的当事人主张和月子中心解除合同的胜诉率是高于前者的。

十二、主张“不可抗力”免责,有哪些程序性要求

根据《中华人民共和国合同法》第一百一十八条规定“当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能 给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明”,建议通过书面形式(邮件、微信或者特殊情况下电话录音亦可)及时通知对方(双面合同中明确约定了通知时间和方式的,应当严格按照合同要求进行。在通知及后续的沟通过程中,还应采取适当的措施避免损失扩大。同时,企业应当保留好相关因不可抗力不能履行合同的证明材料,并提供给对方。

十三、因疫情影响合同履行,能否适用“情势变更”原则

结合所在区域的疫情严重程度、政府管制措施的强弱以及对合同履行的实际影响,如尚不构成合同目的不能实现的条件,但是继续维持合同的原有效力将显失公平,则可以根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释二》第二十六条规定的“情势变更”原则处理,即:合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人可以请求人民法院变更或者解除合同,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。目前司法界的惯例,法院需谨慎适用“情势变更”原则条款,根据案件的特殊情况,确需在个案中适用的,应当报请广东省高级人民法院审核。必要时应报请最高人民法院审核。

十四、企业作为合同权利的一方(履行合同不受疫情影响的一方)收到合同相对方发出的不能履行或延期履行合同通知书,应如何应对

应注意防范合同相对方滥用不可抗力条款,恶意逃避合同义务或债务。应及时了解疫情对合同相对方履行合同所产生的影响,审查对方的依据是否充分,并采取相应的措施避免双方的损失扩大。

十五、疫情发生后,原材料/服务/成本/费用的价格大幅上涨,对于已签订的合同,企业应当如何应对

建议企业做好以下工作:(1)审查合同是否约定了原材料的备货时间;(2)明确价格上涨原因,并收集相关证据;(3)因疫情及国家政策导致成本大幅上涨,继续履行显失公平或不能实现合同目的的,可与相对方协商变更或解除合同;(4)协商不成,可适用情势变更原则,循司法途径请求变更或解除合同;(5)因疫情导致合同相对方经营状况恶化的,可在掌握确切证据的情况下,对于企业应当先履行的合同义务,行使不安抗辩权,及时通知对方,中止履行。

十六、作为卖方,国际贸易合同无法正常履行怎么办

首先,若发生由疫情引起的交货迟延,并不当然意味着国内卖方违约,卖方很可能享有“不可抗力”等免责事由,根据国际贸易惯例和《中国国际贸易促进委员会章程》,中国贸促会可以出具不可抗力证明。受新型冠状病毒感染的肺炎疫情影响,导致无法如期履行或不能履行国际贸易合同的企业,可提供材料向惠州市贸促会申请办理与不可抗力相关的事实性证明,以减少损失。其次,若国外客户因担心病毒传播而拒收货物,甚至解除合同,鉴于WHO已明确“自中国收取包裹、信件是安全的”的事实,在贸易合同没有特殊约定的情况下,国外客户的此类行为很可能构成违约。建议:(1)查阅贸易合同项下的不可抗力条款;(2)运用合同适用法及国际惯例项下的免责制度进行沟通;(3)向贸易相对方发出合同履行障碍的通知,并附相应证明文件;(4)提醒拒收货物或拟解除合同的相对方可能构成违约。

十七、作为买方,国际贸易合同无法正常履行怎么办

如企业作为买方(进口方),其主要义务是付款及提货,则应当尽快通知国外买方并协调银行工作时间开具信用证,尽量减少由于晚开证导致晚装货、船舶滞期费等一系列损失。如因疫情导致港口、机场等重要交货地点封闭,应尽快告知国外卖方和承运方,协商变更提货时间或提货地点,以最大程度减轻双方可能造成的损失。

十八、2020年春节延长假期的概念,以及用人单位应如何支付劳动者工资报酬

按照国务院办公厅《关于延长2020年春节假期的通知》要求,延长2020年春节假期至22日。在春节假期延长假期间(131日、21日、22日),企业不安排劳动者工作应当正常支付工资;企业安排劳动者工作又不能安排补休的,按照不低于劳动者本人日或小时工资的200%支付工资报酬。

十九、23日至29日可否安排在家办公,如果安排的话,工资如何发放

23日至9日这段延迟复工期认定为企业停工期。根据《广东省工资支付条例》第三十九条的规定,企业在停工期可以安排员工工作,23日至9日企业如安排员工在家办公的,应按劳动合同规定支付工资,如遇休息日安排工作的,不能补休的需按照不低于员工本人工资的200%支付加班工资。

二十、23日至29日延迟复工期间可否用于安排职工带薪年休假或换休

根据人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅明电[2020]5号)第二条的规定,企业可以通过与员工协商一致采取轮岗轮休的方式稳定工作岗位,因此我们认为企业可以在与员工协商一致后在此期间安排员工休带薪年休假或调休。

二十一、用人单位因疫情防控生产经营困难,可否延期发放工资?若导致停工停产的,工资如何支付?

1)可与职工协商延期发放工资。

根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电[2020]5号)第一条的规定,企业因受疫情影响导致生产经营困难的,可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。

2)用人单位因疫情停工停产的(包括23-210日未安排员工办公的),《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电[2020]5号)第二条及《广东省工资支付条例》第三十九条的规定,企业停工停产在一个工资支付周期内的,企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资;超过一个工资支付周期的,若职工提供了正常劳动,按照双方新约定的但不得低于当地最低工资标准支付工资;用人单位没有安排劳动者工作的,应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费,生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。

二十二、新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者被采取隔离措施期间的工资待遇如何确定?到期的劳动关系如何处理

根据人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅明电[2020]5号)第一条规定,对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工,企业应当支付职工在此期间的工作报酬,并不得依据劳动合同法第四十条、四十一条与职工解除劳动合同。隔离期结束后,对仍需停止工作进行治疗的患者,企业按照职工患病的医疗期有关规定支付其病假工资。根据《广东省工资支付条例》第二十四条的规定,在国家规定医疗期内,企业应当依照劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定支付病伤假期工资,且病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。

在此期间,劳动合同到期的,分别顺延至职工医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。

二十三、对不愿复工的职工,企业是否可以解除劳动合同

对不愿复工的职工,企业或者企业工会应及时宣讲疫情防控政策要求和企业复工的重要性,主动劝导职工及时返岗。对经劝导无效或以其他非正当理由拒绝返岗的,企业可依劳动合同约定、单位规章制度规定进行处理。

二十四、根据《218日国务院常务会议》的内容,政府实施阶段性减免企业养老、失业、工伤保险单位缴费的措施,具体减免哪些险种、减免幅度、减免企业类型、减免时间段、减免地区情况如何

1)减免险种包括养老、失业、工伤,但不包括医疗险(生育险并入了医疗险)。(2)减免幅度视不同企业、不同地区,有所区别。湖北外各省份,以免征或减半征收的形式;湖北省对各类企业实行免征。(3)减免企业类型囊括所有企业类型,但根据企业类型不同,减免幅度不同。根据相关规定,对广东地区内中小微企业自2月至6月实行免征养老、失业、工伤保险费用,对大型企业从2月到4月减半征收养老、失业、工伤保险费用。按照工业和信息化部、国家统计局、发展改革委、财政部等四部门发布的《中小企业划型标准规定》(工信部联企业〔2011300号)区分。附图如下:


4)减免时间段自2-6月。广东省内地区,从2月到6月可对中小微企业免征养老、失业、工伤保险费用,从2月到4月可对大型企业减半征收;湖北省从2月到6月可对各类参保企业实行免征。

二十五、根据《218日国务院常务会议》的内容,6月底前,企业可申请缓缴住房公积金,在此期间对职工因受疫情影响未能正常还款的公积金贷款,不作逾期处理。

1)今年6月底前,企业可缓缴住房公积金,但须主动提出申请。而惠州住房公积金在131日发布的《关于防控新型冠状病毒感染的肺炎疫情期间住房公积金管理有关工作的通知》也有缓缴的规定,且更为灵活具有实操性,具体规定为“单位可在疫情结束后次月完成补缴”。若疫情结束时间晚于6月底,是否仍可继续缓缴有待政策进一步明确。

2)职工因受疫情影响未能正常还款的公积金贷款,不作逾期处理。此规定将惠州住房公积金在131日发布的《关于防控新型冠状病毒感染的肺炎疫情期间住房公积金管理有关工作的通知》规定的可延迟归还公积金贷款的人员范围扩至全体职工,不再限于“被隔离的职工以及工作在一线的医护人员、相关职能部门工作人员”。但对于职工有无“受疫情影响”是否需要提交相关证明并未明确,各地方在执行上可能会有所差异。

二十六、惠州企业还能享受哪些社保支持政策

1.对受疫情影响不能按时缴纳社会保险的企业,允许延期至疫情解除后三个月内补办补缴。补办补缴社会保险费用免收滞纳金,相关待遇正常享受,不影响参保人个人权益记录。2.对不裁员或少裁员的参保企业(中小微企业裁员率不高于5.5%,参保职工30人(含)以下的裁员率不超过职工总数的20%)实施失业保险费稳岗返还,按该企业及其职工上年度实际缴纳失业保险费总额的50%返还,全市符合条件企业可按规定提前申请2019年度失业保险援企稳岗补贴。3.对符合省规定的受影响企业认定条件的参保困难企业,按该企业及其职工上年度缴纳的社会保险费的25%予以返还,在3月底前全部审核发放到位;4.对职工因疫情接受治疗或被医学观察隔离期间企业所支付的工资待遇,按照不超过该职工基本养老保险缴费工资基数的50%补贴企业。

二十七、受疫情影响,企业经营成本高居不下,惠州市人民政府还有没有其他政策扶持企业的

惠州市人民政府出台的《关于应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》,减轻企业租金负担、降低企业生产经营价费成本、加强金融纾困服务、加大进出口业务支持等方面均落实相关政策,支持企业共渡难关。其中“确保企业用水、用电、用气稳定,全市供水、供气企业对非居民用户(行政事业单位除外)用水、用气在现有价格的基础上每立方米下降0.1元,执行时间不少于6个月”;“降低企业用电成本,疫情防控期间不能正常开工、复工的企业,放宽容(需)量电价计费方式变更周期和减容(暂停)期限,可申请减容、暂停、减容恢复、暂停恢复”的政策,将能使得企业,尤其是生产型企业有效降低经营成本。

二十八、哪些企业是疫情防控重点保障物资生产企业?近期有哪些具体的财税优惠政策

疫情防控重点保障物资生产企业名单,由省级及以上发展改革部门、工业和信息化部门确定。

根据《财政部 税务总局关于支持新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控有关税收政策的公告》(财政部 税务总局公告2020年第8号),疫情防控重点保障物资生产企业可以享受以下税收优惠政策:

1.对疫情防控重点保障物资生产企业为扩大产能新购置的相关设备,允许一次性计入当期成本费用在企业所得税税前扣除。

2.疫情防控重点保障物资生产企业可以按月向主管税务机关申请全额退还增值税增量留抵税额。增量留抵税额,是指与201912月底相比新增加的期末留抵税额。

二十九、根据《财政部 税务总局关于支持新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控有关税收政策的公告》(财政部 税务总局公告2020年第8号),“对纳税人运输疫情防控重点保障物资取得的收入,免征增值税”,如何享受这个税收优惠政策

由国家发展改革委于220日确定并发布了疫情防控重点保障物资中生活物资和部分医疗应急物资的具体范围清单,如下:

(一)医疗应急物资:

1、应对疫情使用的医用防护服、隔离服、隔离面罩、医用及具有防护作用的民用口罩、医用护目镜、新型冠状病毒检测试剂盒、负压救护车、消毒机、消杀用品、红外测温仪、智能监测检测系统、相关医疗器械、酒精和药品等重要医用物资;

2、生产上述物资所需的重要原辅材料、重要设备和相关配套设备;

3、为应对疫情提供相关信息的通信设备。

(二)生活物资:

1、帐篷、棉被、棉大衣、折叠床等救灾物资;

2、疫情防控期间市场需要重点保供的粮食、食用油、食盐、糖,以及蔬菜、肉蛋奶、水产品等“菜篮子”产品,方便和速冻食品等重要生活必需品;

3、蔬菜种苗、仔畜雏禽及种畜禽、水产种苗、饲料、化肥、种子、农药等农用物资。(该清单由国家发改委、工信部门视疫情防控需要予以动态调整。)企业运输上述疫情防控重点保障物资所取得的收入均能享受增值税免税,由企业自主进行增值税免税申报,无需办理有关免税备案手续;但需要提醒的是,企业应将疫情期间运输疫情防控重点保障物资的相关证明材料留存好,以备查验。

三十、企业和个人在新型冠状病毒感染的肺炎疫情期间所捐赠的现金和物品是否均可以在计算应纳税所得额时全额扣除

根据《财政部 国家税务总局关于支持新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控有关捐赠税收政策的公告》(财政部税务总局公告2020年第9号),有关新型冠状病毒感染的肺炎疫情期间的捐赠税收政策如下:

1.企业和个人通过公益性社会组织或者县级以上人民政府及其部门等国家机关,捐赠用于应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情的现金和物品,允许在计算应纳税所得额时全额扣除。

这里所称公益性社会组织,是指应当依法取得公益性捐赠税前扣除资格。对在民政部登记设立的社会组织,由财政部、国家税务总局、民政部联合发布公告,明确其公益性捐赠税前扣除资格;在省级和省级以下民政部门登记注册的社会组织,由省财政局、省税务局和省民政局联合发布公告,明确其公益性捐赠税前扣除资格。

2.企业和个人直接向承担疫情防治任务的医院捐赠用于应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情的物品,允许在计算应纳税所得额时全额扣除。捐赠人凭承担疫情防治任务的医院开具的捐赠接收函办理税前扣除事宜。

3.企业和个体工商户将自产、委托加工或购买的货物,通过公益性社会组织和县级以上人民政府及其部门等国家机关,或者直接向承担疫情防治任务的医院,无偿捐赠用于应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情的,免征增值税、消费税、城市维护建设税、教育费附加、地方教育附加。

企业和个体工商户享受上述免征增值税的优惠政策的,不能开具增值税专用发票,但是可以开具普通发票。如果企业或个体工商户开的是注明税率或征收率栏次的普通发票,应当在税率或征收率栏次填写“免税”字样。

三十一、疫情期间,企业购买的消毒用品、口罩发放给单位职工在工作中用于病毒防护,企业所购买消毒用品、口罩的进项是否可以抵扣

企业购买的生产经营过程中使用的防护物品,如消毒用品、口罩等,不属于《中华人民共和国增值税暂行条例》第十条规定的“用于集体福利或者个人消费的购进货物”,按照现行政策规定,取得增值税合法扣税凭证的,相应的增值税进项税额可以抵扣。

三十二、疫情期间,企业发放给单位职工的预防新型冠状病毒感染的肺炎的药品、医疗用品和防护用品等实物或者福利费用,是否需要代扣代缴个人所得税

根据《财政部 国家税务总局关于支持新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控有关捐赠税收政策的公告》(财政部税务总局公告2020年第9号),企业发给个人用于预防新型冠状病毒感染的肺炎的药品、医疗用品和防护用品等实物(不包括现金),不计入工资、薪金收入,免征个人所得税。根据《中华人民共和国个人所得税法实施条例》第六条第一项的规定,企业发放给单位职工的福利费不在财政部税务总局公告2020年第9号的免征个人所得税范围内,即需要并入工资、薪金收入,进行代扣代缴个人所得税。

三十三、疫情期间,还有哪些增值税优惠政策

根据《财政部 税务总局关于支持新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控有关税收政策的公告》(财政部 税务总局公告2020年第8号),自202011日起,对纳税人提供公共交通运输服务、生活服务,以及为居民提供必需生活物资快递收派服务取得的收入,免征增值税,截止日期视疫情情况另行公告。

按照《营业税改征增值税试点有关事项的规定》(财税〔201636号印发),公共交通运输服务包括轮客渡、公交客运、地铁、城市轻轨、出租车、长途客运、班车。班车,是指按固定路线、固定时间运营并在固定站点停靠的运送旅客的陆路运输服务。

按照《销售服务、无形资产、不动产注释》(财税〔201636号印发),生活服务是指为满足城乡居民日常生活需求提供的各类服务活动。包括文化服务(包括:文艺创作、文艺表演、文化比赛,图书馆的图书和资料借阅,档案馆的档案管理,文物及非物质遗产保护,组织举办宗教活动、科技活动、文化活动,提供游览场所)、体育服务(组织举办体育比赛、体育表演、体育活动,以及提供体育训练、体育指导、体育管理的业务活动)、教育服务(提供学历教育服务、非学历教育服务、教育辅助服务的业务活动)、医疗服务(提供医学检查、诊断、治疗、康复、预防、保健、接生、计划生育、防疫服务等方面的服务,以及与这些服务有关的提供药品、医用材料器具、救护车、病房住宿和伙食的业务)、旅游服务(根据旅游者的要求,组织安排交通、游览、住宿、餐饮、购物、文娱、商务等服务的业务活动)、娱乐服务(歌厅、舞厅、夜总会、酒吧、台球、高尔夫球、保龄球、游艺【包括射击、狩猎、跑马、游戏机、蹦极、卡丁车、热气球、动力伞、射箭、飞镖】)、餐饮住宿服务(包括饮食消费服务、宾馆、旅馆、旅社、度假村和其他经营性住宿场所提供的住宿服务)、居民日常服务(包括市容市政管理、家政、婚庆、养老、殡葬、照料和护理、救助救济、美容美发、按摩、桑拿、氧吧、足疗、沐浴、洗染、摄影扩印等服务)和其他生活服务。

快递收派服务,是指接受寄件人委托,在承诺的时限内完成函件和包裹的收件、分拣、派送服务的业务活动。

企业适用前述免征增值税政策的,不得开具增值税专用发票;已经开具增值税专用发票的,应当开具对应的红字发票或者作废原发票,再按规定适用免征增值税政策并开具普通发票。

三十四、受疫情影响,企业还有享受哪些减免税费的税收优惠政策

根据《广东省人民政府关于印发应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产若干政策措施的通知》,惠州市人民政府出台的《关于应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》,企业缴纳房产税、城镇土地使用税确有困难的,可向房产、土地所在地主管税务机关申请,按规定权限批准后,酌情给予减免或免税。

对于免租金两个月以上的企业,按免租金月份数给予房产税困难减免。

三十五、受疫情影响,企业经营困难,不能按期缴纳税款,怎么处理

根据《广东省人民政府关于印发应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产若干政策措施的通知》,惠州市人民政府出台的《关于应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》,企业因受疫情影响经营,当期货币资金在扣除应付职工工资、社会保险费后,不足以缴纳税款的,可申请延期缴纳税款,依法延长不超过三个月的税款缴纳期限。

三十六、企业在2020年度发生的亏损,是否都能适用延长年限的税收优惠政策

根据《财政部 税务总局关于支持新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控有关税收政策的公告》(财政部 税务总局公告2020年第8号),受疫情影响较大的困难行业企业2020年度发生的亏损,最长结转年限由5年延长至8年。

困难行业企业,包括交通运输、餐饮、住宿、旅游(指旅行社及相关服务、游览景区管理两类)四大类,具体判断标准按照现行《国民经济行业分类》执行。困难行业企业2020年度主营业务收入须占收入总额(剔除不征税收入和投资收益)的50%以上。

三十七、疫情防控期间,企业因交通不便等原因,无法前往税务机关办理企业出口退(免)税备案,是否还可以申报办理出口退税?可以申报的话,如何办理

根据《国家税务总局关于支持新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控有关税收征收管理事项的公告》(国家税务总局公告2020年第4号)及《国家税务总局关于做好新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间出口退(免)税有关工作的通知》(税总函〔202028号),疫情期间,纳税人申请办理出口退(免)税备案、备案变更和相关证明及所有出口货物劳务、跨境应税行为,均可通过电子税务局或者标准版国际贸易“单一窗口”出口退税平台等提交电子数据的方式办理(纳税人提交电子数据即可申报办理退(免)税事项,待疫情结束后再补报纸质资料);税务机关受理申报后,仅审核电子数据。审核无问题的,即可办理相关退税事项。审核发现存在涉嫌骗税等疑点的,可要求纳税人通过微信、邮件等“非接触式”途径提供相关影像资料,待疑点排除后即可办理;对于确需调查评估的退税业务,可用案头分析、电话约谈等“非接触式”手段评估,经“非接触式”评估排除疑点的,即可办理退(免)税。管理类别为四类的出口企业以及经审核无法排除涉嫌骗税疑点的出口退(免)税申报,相应退(免)税暂不办理。

因疫情影响,纳税人未能在规定期限内申请开具相关证明或者申报出口退(免)税的,待收齐退(免)税凭证及相关电子信息后,即可向主管税务机关申请开具相关证明(纳税人需要开具纸质证明的,可联系税务机关邮寄送达),或者申报办理退(免)税;因疫情影响,纳税人无法在规定期限内收汇或办理不能收汇手续的,待收汇或办理不能收汇手续后,即可向主管税务机关申报办理退(免)税。

三十八、疫情防控方面

1、落实防控措施,加强疫情防控

根据《中华人民共和国传染病防治法》、《中华人民共和国突发事件应对法》、《突发公共卫生事件应急条例》等相关法律法规的规定,疫情防控期间,企业必须做好以下工作:

1)做好与政府疫情防控部门之间的沟通工作,及时了解当地政府及相关部门的政策、决定及相关指引。

2)依法接受疾病预防控制机构、医疗机构有关传染病的调查、检验、采集样本、隔离治疗等预防、控制措施,如实提供有关情况。

3)按规定对厂区进行定期消毒,采取有效措施防止病毒传播。

4)引导、教育员工不信谣不传谣,不隐瞒病情。

5)督促并协助外地返(抵)惠人员及时向居住地所在社区村(居)很会及政府相关部门办理“来惠登记”。

6)建立日常管理工作台账。对外地返(抵)惠人员、特别是对从湖北等重要疫情地区返(抵)惠的人员建立台账,监督其返(抵)惠后按规定在家隔离14天。

7)若发现有发烧、咳嗽等疑似感染病人时,应及时采取有效措施,并立即向附近的疾病预防控制机构或者医疗机构报告。

2、企业未按规定采取、落实有关防控措施的法律风险

疫情防控期间,对于不服从、不配合或者拒绝执行有关政府发布的决定、命令或者措施等的企业,企业及其责任人将会被处以警告或者罚款;情节严重的,企业会被责令停产停业,暂扣或者吊销许可证或者营业执照,并处五万元以上二十万元以下的罚款的行政处罚,情节特别严重的,将会被追究刑事责任。

法律链接:

1、《中华人民共和国传染病防治法》

第十二条: 在中华人民共和国领域内的一切单位和个人,必须接受疾病预防控制机构、医疗机构有关传染病的调查、检验、采集样本、隔离治疗等预防、控制措施,如实提供有关情况。疾病预防控制机构、医疗机构不得泄露涉及个人隐私的有关信息、资料。

第三十一条:任何单位和个人发现传染病病人或者疑似传染病病人时,应当及时向附近的疾病预防控制机构或者医疗机构报告。

2、《中华人民共和国突发事件应对法》

第六十四条:有关单位有下列情形之一的,由所在地履行统一领导职责的人民政府责令停产停业,暂扣或者吊销许可证或者营业执照,并处五万元以上二十万元以下的罚款;构成违反治安管理行为的,由公安机关依法给予处罚:(一)未按规定采取预防措施,导致发生严重突发事件的;(二)未及时消除已发现的可能引发突发事件的隐患,导致发生严重突发事件的;(三)未做好应急设备、设施日常维护、检测工作,导致发生严重突发事件或者突发事件危害扩大的;(四)突发事件发生后,不及时组织开展应急救援工作,造成严重后果的。

前款规定的行为,其他法律、行政法规规定由人民政府有关部门依法决定处罚的,从其规定。

第六十六条:单位或者个人违反本法规定,不服从所在地人民政府及其有关部门发布的决定、命令或者不配合其依法采取的措施,构成违反治安管理行为的,由公安机关依法给予处罚。

3、《突发公共卫生事件应急条例》

第二十一条:“任何单位和个人对突发事件,不得隐瞒、缓报、谎报或者授意他人隐瞒、缓报、谎报。”、第五十一条的规定“在突发事件应急处理工作中,有关单位和个人未依照本条例的规定履行报告职责,隐瞒、缓报或者谎报,阻碍突发事件应急处理工作人员执行职务,拒绝国务院卫生行政主管部门或者其他有关部门指定的专业技术机构进入突发事件现场,或者不配合调查、采样、技术分析和检验的,对有关责任人员依法给予行政处分或者纪律处分;触犯 《中华人民共和国治安管理处罚法》,构成违反治安管理行为的,由公安机关依法予以处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”

三十九、合同履行方面

1、因本次疫情影响,导致合同不能履行、迟延履行

1)如前所述,本次疫情发生后,中央及各级地方政府采取一系列防控措施,导致人员流通受限、交通不便、企业延期开工等,如因此导致合同不能履行或迟延履行,需承担怎样的法律责任?

全国人大常委会法制工作委员会日前明确表示,因本次疫情导致不能履行合同的当事人来说,属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力。根据合同法的相关规定,因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。

需要特别说明的是,此次疫情属于不可抗力,但不等于当事人在任何情况下均可援引不要抗力条款主张免责,而要根据不可抗力对于妨碍合同正常履行之间的因果关系以及影响程度等方面的因素综合分析。

2)因本次疫情导致合同不能履行、迟延履行,由此造成的损失如何承担?

如前所述,本次疫情属于不可抗力,因此而造成的损失属于不可归责于任何一方的事由,应根据公平原则由当事人合理分担。对此,广东省高级人民法院颁布的《广东疫情防控民事行政审判通告》明确规定:“因疫情发生以及防控疫情应急措施等原因,导致买卖、租赁、旅游、住宿、餐饮、运输等合同不能履行,或者按合同履行对一方当事人权益有重大影响的,可以根据约定解除或者变更合同;没有约定的,鼓励和支持双方当事人协商解决,经济损失按公平原则合理分担。”

3)因本次疫情导致合同不能履行、迟延履行,企业应采取怎样的措施?

依据合同法相关规定,因本次疫情导致合同不能履行、迟延履行,当事人应及时采取有效措施,比如:应及时按合同约定的通知方式书面通知对方,以使对方及时知晓并采取补救措施以达到减损的效果;书面通知发出后,应在合理期间内向对方提供相关证明,如当地政府相关疫情文件、不得复工通知、人员或道路管制措施的照片及其他相关证明等;保留通知发出及对方收到通知的证据。

2、几种常见的商务合同履行的相关法律问题

【专题一】货物买卖合同

生产防疫产品的工厂由于响应当地政府要求,优先生产防疫产品供应医院,导致向其他普通采购方的供货订单无法如期交货,工厂及采购方能否解除合同?已经收取的订金是否要返还给采购方?
答:首先,工厂可与采购方协商延期交货时间,如双方达成一致,则变更交货时间;如双方无法达成一致,则可协商解除合同。

其次,如采购方的合同目的因延期交货而无法实现,则采购方有权解除合同。如工厂尚未采购该批订单的原材料,未产生费用,则订金应当全部退还。如工厂已为采购方订单花费费用,则该部分费用应由双方按公平原则分担,可从订金中扣减,将剩余的部分返还给采购方。

【专题二】租赁合同

当事人经营一家酒店,因此疫情酒店停业,恢复营业的具体时间尚未确定,这种情况下是否可以不支付或者少支付租金?
答:因当地政府出台疫情防控措施导致无法营业(如要求酒店不得营业等),此种情形对合同履行构成实质性影响,可以援引不可抗力条款,请求免除或减少承租方相应租金。法院通常会根据当事人的举证情况,综合考量此种情况对合同履行的影响程度等因素,以公平合理的原则酌定租金减免与否以及减免数额。    

特别注意,如果不是因为政府原因导致无法营业,而是因为人流量减少而导致酒店经营业绩下滑,则不属于不可抗力因素,此时需援引情势变更原则,请求出租方减免部分租金。目前部分地方的房地产行业协会发文倡导减少租金,但该倡议并没有强制性,能否减免还取决于双方的沟通、协商。
【专题三】旅游合同

1、当事人报了一旅行团,原定于2020128日出行,因遵守国家旅游主管部门的统一要求而停团,旅行社是否需要向客人全额退团费?
答:《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第13条规定:因不可抗力等不可归责于旅游经营者、旅游辅助服务者的客观原因导致旅游合同无法履行,旅游经营者、旅游者请求解除旅游合同的,人民法院应予支持。旅游经营者、旅游者请求对方承担违约责任的,人民法院不予支持。旅游者请求旅游经营者退还尚未实际发生的费用的,人民法院应予支持。《广东省文化和旅游厅关于在新型冠状病毒感染肺炎疫情防控工作中做好游客退改事宜的指引》第二条规定:各旅行社要认真做好游客变更行程、退团退款等工作,结合各地针对此次疫情推出的酒店、景区、交通等退改保障优惠政策,在扣除已发生费用之后将余款退还游客,尽最大努力降低游客经济损失,保障游客合法权益。

因此,如果旅行社已经为此旅行支付相关费用,则旅行社应在扣除已发生的部分费用之后将余款退还旅游者。

2、如旅行团中出现有旅客被确诊为新型冠状病毒的感染的肺炎患者或疑似患者,被要求在旅行目的地强制隔离十四天,期间的产生的费用如何承担?

答:《中华人民共和国旅游法》第六十七条规定:因不可抗力或者旅行社、履行辅助人已尽合理注意义务仍不能避免的事件,影响旅游行程的,按照下列情形处理:(三)危及旅游者人身、财产安全的,旅行社应当采取相应的安全措施,因此支出的费用,由旅行社与旅游者分担。(四)造成旅游者滞留的,旅行社应当采取相应的安置措施。因此增加的食宿费用,由旅游者承担;增加的返程费用,由旅行社与旅游者分担。

因此,如旅行团中出现有旅客被确诊为新型冠状病毒的感染的肺炎患者或疑似患者,旅行社应当及时报告旅游行政管理部门,保证人员安全,并采取相应的措施,如为旅游者安排住宿和饮食等。滞留期间增加的食宿费用,由旅游者承担;增加的返程费用,由旅行社与旅游者分担。

【专题四】服务合同

因为疫情原因,当时报考的考研面试培训,因培训学校应政府疫情防控要求,不能及时安排线下教学课程,培训学校主张变更为线上教学,学员是否可以拒绝,并要求之后补上线下教学课程?
答:212日,国务院联防联控机制就教育系统疫情防控工作举行发布会,明确原定近期举行的自划线高校硕士研究生的复试录取工作和有关招生单位博士研究生考试招生工作推迟举行,具体工作安排由各相关招生单位在所在地省级高校招生委员会指导下,结合本地、本单位疫情防控情况确定。原定4月初左右进行的全国硕士研究生复试工作是否延期,将视疫情发展变化情况另行通知。

对此,首先还是要看合同是否有约定,有约定按约定处理即可。如果没有约定,可以先进行协商,对于同意线上授课的,可以通过线上授课的方式完成培训。同时,也可以与培训学校协商,延后进行线下培训。无法协商达成一致意见,培训学校因不可抗力无法实现线下培训,学员可解除合同,要求返还培训费用。

不论如何,建议当事人秉持诚实信用原则予以沟通,并保留相关的证据材料。

四十、劳动用工方面

1、有关延长假期

根据《国务院办公厅关于延长2020年春节假期的通知》文件的要求,春节假期统一延长至22日,自23日起正常上班。劳动者在延长假期期间(131日、21日、22日)因疫情防控不能休假或提前结束休假复工的,企业应当安排其同等时间的补休;企业不能安排补休的,应按照不低于劳动者本人日或小时工资的200%支付工资报酬。

2、有关延迟复工

根据《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》的要求,除特殊情形外,广东省区域内各类企业复工时间不早于2924时。23日至9日未复工期间,属于延迟复工期。23日至9日未复工期间,根据《广东省工资支付条例》、人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》关于停工、停产期间工资支付相关规定,企业应当按照劳动合同规定的标准支付劳动者工资报酬。

符合规定不受延迟复工限制的企业,在此期间安排劳动者工作的,应当依法支付劳动者工资报酬。其中,企业在休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,应按照不低于劳动者本人日或小时工资标准的200%支付工资报酬。

3、有关返岗问题

1)劳动者因疫情未及时返岗

因疫情导致不能及时复工的劳动者,经与劳动者协商,企业可优先考虑安排劳动者带薪年休假。劳动者累计工作已满1年而不满10年的,年休假为5天;已满10年而不满20年的,年休假为10天;已满20年的,年休假为15天。劳动者在带薪年休假期间享受与正常工作期间相同的工资报酬收入标准。

若劳动者因其他原因导致不能及时复工的,劳动者可主动依法申请休事假、病假。

2)劳动者因疫情拒绝返岗

企业依法复工后,劳动者因个人内心对疫情的恐慌而拒绝返岗的,企业应积极引导劳动者消除内心恐慌,恢复正常工作状态而重新回到岗位。

若劳动者坚持拒绝返岗的,双方经沟通后,劳动者可主动提出辞职,或双方协商一致解除劳动合同。若无法协商一致的,企业可以依据规章制度书面通知劳动者返岗,劳动者仍拒绝返岗的,企业可按照规章制度依法处理。

4、疫情防控期间劳动用工适当灵活处理

根据《关于积极应对新型冠状病毒感染肺炎疫情做好劳动关系相关工作的通知》(广东省人力资源和社会保障厅,2020125日)要求,疫情防控期间劳动用工可适当灵活处理。

1)对因受疫情影响职工不能按期到岗或企业不能开工生产的,企业应主动与职工沟通,有条件的企业可安排职工通过电话、网络等灵活的工作方式在家上班完成工作任务;对不具备远程办公条件的企业,与职工协商优先使用带薪年休假、企业自设福利假等各类假。企业工会积极动员职工与企业同舟共济,在兼顾企业和劳动者双方合法权益的基础上,帮助企业尽可能减少受疫情影响带来的损失。

2)在疫情防控期间,为减少人员聚集,要鼓励符合规定的复工企业实施灵活用工措施,与职工协商采取错时上下班、弹性上下班等方式灵活安排工作时间。对承担政府疫情防控保障任务需要紧急加班的企业,在保障劳动者身体健康和劳动安全的前提下,指导企业与工会和职工协商,可适当延长工作时间应对紧急生产任务,依法不受延长工作时间的限制。

3)在疫情防控期间,企业要全面了解职工被实施隔离措施或政府采取的紧急措施情况,不得在此期间解除受相关措施影响不能提供正常劳动职工的劳动合同或退回被派遣劳动者。对符合规定的复工企业,要提供必要的防疫保护和劳动保护措施,积极动员职工返岗。对不愿复工的职工,企业工会及时宣讲疫情防控政策要求和企业复工的重要性,主动劝导职工及时返岗。对经劝导无效或以其他非正当理由拒绝返岗的,企业可依法予以处理。企业可积极探索稳定劳动关系的途径和方法,对采取相应措施后仍需要裁员的企业,企业应制定裁员方案,依法履行相关程序,妥善处理劳动关系,维护企业正常生产经营秩序。

四十一、金融税务方面

1、因受疫情影响,金融贷款到期无力偿还

《中国人民银行 财政部 银保监会 证监会 外汇局关于进一步强化金融支持防控新型冠状病毒感染肺炎疫情的通知》规定:对受疫情影响较大的批发零售、住宿餐饮、物流运输、文化旅游等行业,以及有发展前景但受疫情影响暂遇困难的企业,特别是小微企业,不得盲目抽贷、断贷、压贷。对受疫情影响严重的企业到期还款困难的,可予以展期或续贷。通过适当下调贷款利率、增加信用贷款和中长期贷款等方式,支持相关企业战胜疫情灾害影响。各级政府性融资担保再担保机构应取消反担保要求,降低担保和再担保费。对受疫情影响严重地区的融资担保再担保机构,国家融资担保基金减半收取再担保费。

因此,对于受疫情影响导致金融贷款到期,无力偿还的企业,建议加强与贷款银行的沟通,争取贷款银行支持,可采取申请展期或续贷、申请贷款利率等方式缓解困难。另外,213日,广东省地方金融监督管理局等部门经省人民政府同意联合印发了《关于加强中小企业金融服务支持疫情防控促进经济平稳发展的意见》,出台了多项全国首创性政策提升金融企业的服务功能,有需要的企业可予以关注。

2、因疫情影响无法按时办理纳税申报

《国家税务总局关于优化纳税缴费服务配合做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控工作的通知》规定:对按月申报的纳税人、扣缴义务人,在全国范围内将20202月份的法定申报纳税期限延长至224;湖北等疫情严重地区可以视情况再适当延长,具体时间由省税务局确定并报税务总局备案;纳税人、扣缴义务人受疫情影响,在20202月份申报纳税期限延长后,办理仍有困难的,还可依法申请进一步延期。广东省人民政府发布的《关于应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产的若干政策措施》规定:疫情防控期间,准许企业延期申报纳税。对符合延期缴纳税款条件的企业,依法延长不超过三个月的税款缴纳期限。对纳税确有困难的企业,依法合理予以减免房产税、城镇土地使用税。对“定期定额”户,合理调整定额或简化停业手续。及时落实小微企业普惠性减税等政策。

因此,对于规定期间内无法办理纳税申报、以及纳税困难的企业,可及时申请延期或减免。

3、疫情防控期间的办税方式

根据《国家税务总局关于优化纳税缴费服务配合做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控工作的通知》、国家税务总局广东省税务局发布的《关于强化落实税务政策坚决打赢疫情防控阻击战的通知》等的规定,疫情防控期间,办税缴费按照“尽可能网上办”的原则,纳税企业可通过电子税务局、电话热线、微信、视频等方式办理相关业务。

4、疫情防控期间,几类重点行业的增值税优惠政策

1)航空、铁路运输行业

为应对疫情防控,航空公司一些航班、铁路公司的火车车厢用来运输医疗药品、新型冠状病毒检测试剂盒、防护服、护目镜等属于国家发展改革委、工业和信息化部确定的疫情防控重点保障物资,所取得的运输服务收入可按照《关于支持新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控有关税收政策的公告》(财政部 税务总局公告2020年第8号)第三条的规定,享受运输疫情防控重点保障物资免征增值税优惠。

2)公共交通运输服务行业

根据《关于支持新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控有关税收政策的公告》第五条规定,对公共交通运输行业的纳税人在疫情防控期间因提供交通运输服务取得的收入,免征增值税。公共交通运输服务,包括轮客渡的水路运输服务,公交客运、地铁、城市轻轨、出租车、长途客运、班车等陆路运输服务。具体范围,参照《营业税改征增值税试点有关事项的规定》(财税〔201636号印发)。

3)餐饮行业

根据《财政部 税务总局关于支持新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控有关税收政策的公告》第五条规定,疫情防控期间,对纳税人提供生活服务取得的收入,免征增值税。若是向医务人员和定点治疗医院免费提供餐食,属于无偿提供餐饮服务用于公益事业或者以社会公众为对象的,无需视同销售缴纳增值税。

4)快递行业

快递公司为居民提供必需生活物资快递收派服务,根据《财政部 税务总局关于支持新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控有关税收政策的公告》第五条规定,疫情防控期间对纳税人为居民提供必需生活物资快递收派服务的收入,免征增值税。(说明:为居民提供必需生活物资快递收派服务,是指为居民个人快递货物提供的收派服务。收派服务,是指接受寄件人委托,在承诺的时限内完成函件和包裹的收件、分拣、派送服务的业务活动。其中,收件服务,是指从寄件人收取函件和包裹,并运送到服务提供方同城的集散中心的业务活动。分拣服务,是指服务提供方在其集散中心对函件和包裹进行归类、分发的业务活动。派送服务,是指服务提供方从其集散中心将函件和包裹送达同城的收件人的业务活动。)

5)酒店行业

疫情防控期间,一些酒店为疫区滞留旅客提供的住宿服务,属于提供生活服务的范畴。根据《财政部 税务总局关于支持新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控有关税收政策的公告》第五条规定,对纳税人提供生活服务取得的收入,免征增值税。

6)医护用品原料生产行业

按照《财政部 税务总局关于支持新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控有关税收政策的公告》第二条的规定,省级及以上发展改革部门、工业和信息化部门确定的疫情防控重点保障物资生产企业,可以按月向主管税务机关申请全额退还增值税增量留抵税额,不受《财政部 税务总局 海关总署关于深化增值税改革有关政策的公告》(财政部 税务总局 海关总署公告2019年第39号)和《财政部 税务总局关于明确部分先进制造业增值税期末留抵退税政策的公告》(财政部 税务总局公告2019年第84号)关于留抵退税条件的限制。因此,被确定为疫情防控重点保障物资生产企业的生产医用防护服、隔离服的原材料生产企业,可以在上述公告的执行期限内享受疫情防控重点保障物资生产企业增值税增量留抵退税政策。

四十二、疫情防控期间涉刑事、治安法律问题

1、在疫情防控期间,隐瞒自己来自病毒高发地区或者与病毒高发人员密切接触的经历,是否触犯法律?

答:故意隐瞒相关病毒高发地区、人员接触史的,不服从隔离管理的,如造成病毒传播,根据《广东省高级人民法院广东省人民检察院关于依法严厉打击新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间刑事犯罪的通告》第一条的规定,确诊患者、疑似患者拒绝接受隔离治疗、擅自脱离隔离治疗,或者来自病毒感染高发地区、与病毒感染高发地区人员密切接触,不服从隔离管理,故意隐瞒经历,造成病毒传播的,按照以危险方法危害公共安全罪、妨害传染病防治罪处罚。

同时,根据《广东省人民代表大会常务委员会关于依法防控新型冠状病毒肺炎疫情切实保障人民群众生命健康安全的决定》的规定,个人有隐瞒病史、疫情严重地区旅行史、与病人或者疑似病人接触史、逃避隔离医学观察等行为的,除依法追究法律责任外,有关部门还应当按照国家和本省有关规定,将其失信信息向本省公共信用信息平台归集,依法予以惩戒。

相关案例:居住在鹤山市的欧某某于121日到广州将从武汉乘坐高铁过来探亲的岳父母、妻子的侄女接到家中居住,居住期间欧某某未按规定报备,并多次带其岳父母、其妻子的侄女外出就餐、购物等。欧某某的岳母于125日开始出现咳嗽,欧某某于21日出现发热并伴有咳痰,两人先后到医院就诊。在医院诊治以及隔离治疗期间,欧某某均虚构事实,隐瞒与重点疫区人员接触史等真实情况,危害公共安全,其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百一十四条之规定,涉嫌以危险方法危害公共安全罪。根据相关规定,鹤山市公安局于27日对欧某某立案侦查。

2、强制确诊、疑似患者隔离有无法律依据?

答:有依据。国家卫健委已宣布将新冠肺炎纳入《中华人民共和国传染病防治法》规定的乙类传染病,并采取甲类传染病的预防、控制措施。根据《中华人民共和国传染病防治法》第三十九条的规定,医疗机构发现甲类传染病时,应当及时采取下列措施:(一)对病人、病原携带者,予以隔离治疗,隔离期限根据医学检查结果确定;(二)对疑似病人,确诊前在指定场所单独隔离治疗;(三)对医疗机构内的病人、病原携带者、疑似病人的密切接触者,在指定场所进行医学观察和采取其他必要的预防措施。拒绝隔离治疗或者隔离期未满擅自脱离隔离治疗的,可以由公安机关协助医疗机构采取强制隔离治疗措施。因此对确诊患者及疑似患者隔离治疗及观察是符合法律规定的。患者逃避隔离医学观察的,公安机关可以协助医疗机构采取强制隔离措施,如导致疫情传播的,则涉嫌构成以危险方法危害公共安全罪。

3、确诊患者、疑似患者逃避隔离或者隐瞒接触史造成他人被感染的,受害人能够要求赔偿?

答:确诊、疑似患者逃避隔离或者隐瞒接触史造成他人感染或造成他人其他合法权益受侵害的,根据广东省高级人民法院发布的《广东疫情防控民事行政审判通告》的规定,被害人对刑事犯罪的被告人,可依法提起附带民事诉讼;对民事侵权行为人,可依法提起民事侵权诉讼。

4、新冠肺炎可能来自吃野味,在疫情防疫期间出售、购买野味有何法律风险?

答:根据《市场监管总局 农业农村部 国家林草局关于禁止野生动物交易的公告》的规定,除捕捞水产品外,严禁农(集)贸市场、超市、餐饮单位、电商平台等经营场所开展任何形式的野生动物交易活动,对相关经营者一律停业整顿,经营场所一律查封。违法从事出售、购买、利用、运输、携带、寄递野生动物及制品等交易活动的,依据野生动物保护法、动物防疫法等法律法规从重予以处罚。涉嫌犯罪的,移送公安机关。目前,全国已严禁出售、购买野生动物及制品的交易活动,出售、购买野味均违法。根据《广东省高级人民法院 广东省人民检察院关于依法严厉打击新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间刑事犯罪的通告》第十条的规定,违反疫情防控规定,非法收购、运输、出售野生动物及其制品的,按照非法经营罪处罚,涉及珍贵、濒危野生动物及其制品的,按照非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物、珍贵、濒危野生动物制品罪从重处罚。

5、普通人员外出拒绝佩戴口罩,暴力阻碍疫情防控人员实施测量体温等防疫措施的,有无刑事责任?

答:根据《广东省高级人民法院 广东省人民检察院关于依法严厉打击新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间刑事犯罪的通告》第三条的规定,以暴力、威胁等方法阻碍疫情防控工作人员依法采取防疫、检疫、隔离等应急管制措施的,按照妨害公务罪处罚。上述行为涉嫌妨害公务罪。

目前已有相关被刑事追究的案例,湖北竹山刘某某无视政府发布的道路管控的禁令,前往亲戚家串门,遇到胜镇政府在该处设置的疫情防控检查岗时,现场执勤干部张某某和执勤警察对刘某某进行劝返,安排医护人员刘某给刘某某测体温,刘某某和执勤警察及干部进行纠缠,并对执勤干部进行辱骂。23日,在公安机关提请批准逮捕的当天,竹山县人民检察院依法从快对犯罪嫌疑人刘某某以妨害公务罪批准逮捕。

6、目前口罩作为疫情基础防护用具非常紧缺,有商家违法回收已被污染的废弃口罩后再次销售牟利或者以伪劣口罩充当医用防护口罩出售的行为,该如何处罚?

答:如果商家回收已被污染的废弃口罩后,宣称为全新口罩再次销售牟利,达到数额较大的,其行为涉嫌诈骗罪;商家明知系伪劣口罩但充当医用防护口罩出售的行为,根据《广东省高级人民法院 广东省人民检察院关于依法严厉打击新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间刑事犯罪的通告》的相关规定,涉嫌构成销售伪劣产品罪、销售不符合标准的医用器材罪。

相关案例:128日,惠州市仲恺高新区市场监管局执法人员根据群众举报,依法对位于惠州市仲恺高新区26号小区的惠州市华医国药大药房进行核查,现场发现有75个“三无”口罩待售,同时发现其上游供货者严滔光(惠州市仲恺高新区滔光门窗店经营者)再次送货到该药房,现场发现车内有“三无”口罩共计7200个。当天还对位于惠州市陈江街道办事处金湖路43号、陈江五一花园小区K6号的惠州市惠城区五味药室、惠州市宝芝林药业连锁有限公司陈江五一花园分店进行检查,现场查获“三无”口罩3000个。经查,上述涉案当事人在明知其销售的产品为“三无”口罩的情况下,擅自作为医用口罩对外销售并获利,情节严重,已涉嫌构成犯罪,惠州市仲恺新区市场监管局于130日将该案移送当地公安。目前,公安机关已以涉嫌销售不符合标准的医用器材罪立案侦查。

7、现市面上出现大量天价口罩的现象,像此类商家哄抬疫情防护用品、药品或者其他民生用品的价格,扰乱市场的行为有何处罚措施?

答:根据《广东省高级人民法院 广东省人民检察院关于依法严厉打击新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间刑事犯罪的通告》第七条的规定,违反国家有关市场经营、价格管理等规定,囤积居奇,哄抬疫情防控急需防护用品、药品或者其他民生用品价格,严重扰乱市场秩序的,按照非法经营罪处罚,牟取暴利的从重处罚。如未造成严重扰乱市场秩序,根据《中华人民共和国价格法》和《中华人民共和国价格违法行为行政处罚规定》对“对捏造、散布涨价信息,哄抬物价,推动商品价格过高上涨的”行为,也将面临行政处罚,对经营者没收违法所得,可以并处违法所得五倍以下的罚款。情节严重的,停业整顿或者吊销营业执照等等处罚。

相关案例:127日,惠州市惠城区市场监督管理局在巡查中,发现位于惠州市下角中路四方池3栋商场的惠州市国泰堂大药房有限公司销售无中文标签口罩,现场查获外包装标示“FACEMASK SURGICAL DISPOSABLE(编者注:中文意思为一次性外科口罩)”字样的无中文标签口罩66盒(规格为50/盒)、无厂名厂址无执行标准“小狮子瑞恩”口罩51盒(10/盒)、无厂名(韩文)口罩43包(10/包)、无厂名(日文)口罩28包(10/包)、辉煌口罩5包(10/包),执法人员依法对上述口罩予以扣押。惠州市惠城区市场监督管理局于22日将案件移送当地公安机关。目前,公安机关已以涉嫌非法经营罪立案侦查,并刑拘1人。

四十三、疫情防控期间的民商事法律问题

1、疫情防控期间,合同当事人受疫情影响不能按约定履行合同义务,是否构成违约?

答:本次新冠肺炎在春节前后爆发,属于不能预见、不能避免并不能克服的客观情况,符合法律规定的不可抗力的构成要件。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条的规定,因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。因此在疫情防控期间,合同当事人受疫情影响不能按约定履行合同义务,可以根据本次疫情持续的期间、具体地域的疫情及防控措施、合同所涉及的行业受影响程度等因素,部分或者全部免除责任。但是当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。

除不可抗力外,受疫情影响的民商事活动还可能适用情势变更原则。情势变更是指合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人可以请求人民法院变更或者解除合同。因此,如受疫情影响,合同继续履行将对一方当事人显失公平或者不能实现合同目的,当事人可以请求变更或者解除合同。

2、受疫情发生及防控措施影响的合同应当如何处理?

答:当事人一方因不可抗力暂时不能履行合同的,可以根据不可抗力的影响变更合同约定,要求中止或部分中止履行合同,在不可抗力情形消失后,恢复履行。如确因不可抗力导致合同不能履行、合同目的不能实现的,或继续履行对一方当事人显失公平的,当事人双方均可以要求解除合同。

具体到实际应用,如承租商户受疫情影响无法按时复工导致不能适用租赁商铺的,或承租人受疫情影响及交通管制、隔离规定等疫情防控措施直接导致其无法适用租赁住宅的,承租人继续按照原租赁合同缴纳租金对承租认显失公平的,承租人可与出租方协商减免租金、延长租期等措施减少损失,如协商不成,可提起诉讼要求变更合同或者解除合同;又如确因疫情影响或防控措施导致旅游合同不能履行或影响旅游行程的,当事人可以协商改期;协商不成,可以适用不可抗力请求解除合同。

3、具体应当如何适用不可抗力中止履行合同或解除合同?

答:适用不可抗力应当及时通知对方当事人。根据《合同法》的规定,当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。

通知的方式可以电话、短信、微信、邮件、函件等方式,并应当注意固定证据,包括通知的内容、送达的时间等。证明材料包括政府及相关部门宣布启动重大突发公共卫生事件一级响应的公告,中央及地方出台的关于疫情信息通报、交通管控、延长假期及复工时间等方面的防控疫情应急措施文件,以及合同当事人自行出具的受疫情影响合同不能履行的证明文件。

4、由此造成的经济损失如何承担?

答:广东省高级人民法院于202029日发布的《广东疫情防控民事行政审判通告》已明确,因疫情发生以及防控疫情应急措施等原因,导致买卖、租赁、旅游、住宿、餐饮、运输等合同不能履行,或者按合同履行对一方当事人权益有重大影响的,可以根据约定解除或者变更合同;没有约定的,鼓励和支持双方当事人协商解决,经济损失按公平原则合理分担。

四十四、疫情防控期间涉婚姻家庭及继承法律问题

1、在一方确诊新冠肺炎期间结婚,婚姻是否有效?

答:根据《中华人民共和国婚姻法》第十条规定,有下列情形之一的,婚姻无效:(一)重婚的;(二)有禁止结婚的亲属关系的;(三)婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病,婚后尚未治愈的;(四)未到法定婚龄的。在一方确诊新冠肺炎期间结婚的效力,重点在于新冠肺炎是否属于“医学上认为不应当结婚的疾病”。参照《中华人民共和国母婴保健法》的相关规定,婚前医学检查包括对下列疾病的检查:(一)严重遗传性疾病;(二)指定传染病;(三)有关精神病。指定传染病是指《中华人民共和国传染病防治法》中规定的艾滋病、淋病、梅毒、麻风病以及医学上认为影响结婚和生育的其他传染病。

新冠肺炎已被国家卫生健康委员会列为乙类传染病(艾滋病、淋病、梅毒等亦为乙类传染病),因此,如一方在确诊新冠肺炎期间结婚,婚姻有被认定为无效的法律风险。但应注意,一方在婚前患有新冠肺炎,在确定其婚姻关系无效期间,当事人的疾病已经治愈的,则不能确定其婚姻为无效婚姻。

2、一方确认新冠肺炎后,另一方能否据此提出离婚?

答:一方患病并非禁止离婚的法定情形,另一方有权提出离婚。但根据《中华人民共和国婚姻法》第第三十二条的规定,有下列情形之一,调解无效的,应准予离婚:(一)重婚或有配偶者与他人同居的;(二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;(三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的;(四)因感情不和分居满二年的;(五)其他导致夫妻感情破裂的情形。一方患病不属于婚姻法明确列举应准予离婚的情形,因此法院判决准予离婚仍然是以夫妻感情是否破裂为标准。

3、一方确诊新冠肺炎或生活在疫区,对确定子女抚养关系有无影响?

答:针对离婚案件中的子女抚养问题,应从有利于子女身心健康,保障子女的合法权益出发,结合父母双方的抚养能力及抚养环境综合判断。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》的相关规定,两周岁以下的子女,一般随母方生活。但如母方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病,子女不宜与其共同生活的,可随父方生活。父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的,应考虑该子女的意见。根据目前新冠肺炎的治疗情况,持续有确诊患者治愈出院,不属于久治不愈的传染性疾病。因此一方如确诊新冠肺炎或生活在疫区,仍应综合双方的抚养能力及抚养环境确定子女抚养关系。

4、一方可否以另一方确诊新冠肺炎为由要求变更子女抚养关系?

答:根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条的规定,一方要求变更子女抚养关系,有下列情形之一的,应予支持:(1)与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的;(2)与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为,或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的;(3)十周岁以上未成年子女,愿随另一方生活,该方又有抚养能力的;(4)有其他正当理由需要变更的。一方以另一方确诊新冠肺炎为由要求变更子女抚养关系的,应重点审查新冠肺炎是否属于严重疾病并直接导致无法继续抚养子女的后果。根据目前新冠肺炎的发病及治疗情况,新冠肺炎区分轻症及重症,且并非不可治愈,确诊新冠肺炎并不必然导致丧失继续抚养子女的能力,因此,一方确认新冠肺炎是否支持变更子女抚养关系,应综合实际情况考虑。

5、一方可否以确诊新冠肺炎为由要求暂缓支付或减少支付抚育费?

答:根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》的规定,子女抚育费的数额,可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的,抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的,比例可适当提高,但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的,抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入,参照上述比例确定。有特殊情况的,可适当提高或降低上述比例。一方确诊新冠肺炎后丧失劳动能力,无收入来源或因新冠肺炎造成残疾等,导致其负担能力显著下降的,应属于特殊情况,可以请求法院降低抚育费比例。

父母对子女有抚养和教育的义务。抚育费应定期给付,有条件的可一次性给付。如确因新冠肺炎导致支付抚育费困难,可与另一方协商暂缓支付,但暂缓支付并无法律依据。

6、新冠肺炎患者情况危急时,如何有效设立遗嘱?

答:根据《中华人民共和国继承法》的规定,遗嘱人在危急情况下,可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后,遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的,所立的口头遗嘱无效。同时应当注意无行为能力人、限制行为能力人、继承人、受遗赠人以及与继承人、受遗赠人有利害关系的人不能作为遗嘱的见证人。

四十五、疫情防控期间的劳动人事关系法律问题

1、疫情防控期间,劳动者被实施隔离或政府采取的紧急措施情况,劳动合同到期的,用人单位能否与劳动者终止劳动关系?

答:不能。根据人力资源社会保障部、全国总工会等联合发布《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》的规定,在疫情防控期间,要指导企业全面了解职工被实施隔离措施或政府采取的紧急措施情况,要求企业不得在此期间解除受相关措施影响不能提供正常劳动职工的劳动合同或退回被派遣劳动者。疫情防控期间,劳动者因被隔离或政府采取的紧急措施导致无法正常提供劳动的,企业不得与解除在此期间受影响的劳动者的劳动合同,自然在此期间,即使劳动合同到期,也不得与受影响被隔离或政府采取的紧急措施导致无法正常提供劳动的劳动者终止劳动合同。但若劳动者并未受疫情影响,企业在劳动合同期满后与劳动者终止劳动合同的,应按照《劳动合同法》的规定执行。

2、企业未提供口罩,劳动者能否据此解除劳动合同并要求企业支付经济补偿金?

答:根据《劳动合同法》第三十八条的规定,用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的,劳动者可以解除劳动合同。但是对于大部分企业来说,口罩并非日常劳动保护用具,目前需要口罩是防疫所需,并非劳动合同约定的劳动保护条件,因此劳动者以企业未提供口罩为由解除劳动合同,并要求企业支付经济补偿金的法律依据不足。

3、企业在疫情防控期间,如何安排复工,减少用工成本?

答:根据人力资源社会保障部、全国总工会等联合发布《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》的相关规定,受疫情影响职工不能按期到岗或企业不能开工的,可安排职工通过电话、网络等灵活的工作方式在家上班完成工作任务;对不具备远程办公条件的企业,与职工协商优先使用带薪年休假、企业自设福利假等各类假。不符合休假条件或者用完各类休假仍不能提供正常劳动的,可参照停工、停产期间工资支付相关规定处理,即,在一个工资支付周期内的按照劳动合同规定的标准支付工资,超过一个工资支付周期的按有关规定发放生活费。根据《广东省工资支付条例》的规定,广东省的生活费标准不低于当地最低工资标准的80%

4、企业职工在春节延长假期期间以及延期复工期间工作,如何计算工资待遇?

答:职工在春节延长假期期间工作的,根据人力资源社会保障部、全国总工会等联合发布《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》的规定,对在春节假期延长假期间(131⽇⾄22⽇期间)因疫情防控不能休假的职工,指导企业应先安排补休,对不能安排补休的,依法支付加班工资。

地方政府延期复工期间的,如按照《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》要求,除特殊情形外,各类企业复工时间不早于2924时,则23日至29日为延期复工期间,根据《广东省工资支付条例》以及《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》关于停工、停产期间工资支付相关规定,延期复工期间,劳动者无论是否提供正常劳动,企业均应当按照劳动合同规定的标准支付劳动者工资。企业在延期复工期间的休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,应当支付加班工资。

5、劳动者在履行工作职责过程中感染新冠肺炎,能否认定为工伤?

答:根据《人力资源社会保障部 财政部 国家卫生健康委关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》的规定,在新型冠状病毒肺炎预防和救治工作中,医护及相关工作人员因履行工作职责,感染新型冠状病毒肺炎或因感染新型冠状病毒肺炎死亡的,应认定为工伤,依法享受工伤保险待遇。普通劳动者在非新冠肺炎预防和救治工作中感染新冠肺炎,一般不认定为工伤。但根据《工伤保险条例》第十五条的视同工伤的规定:()在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的;()在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的。如劳动者在工作时间和工作岗位,因感染新冠肺炎突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的,或在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到感染新冠肺炎的,应视同为工伤,享受工伤保险待遇。

6、面临疫情,企业如何借助政策缓解经营压力?

答:根据广东省政府印发的《关于应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产的若干政策措施》的相关规定,支持企业复工复产的政策包括:(1)职工养老保险可延至疫情解除后三个月内补办补缴。(2)实施失业保险稳岗返还,按企业及其职工上年度实际缴纳失业保险费总额的50%予以返还。(3)发放援企稳岗补贴,对职工因疫情接受治疗或被医学观察隔离期间企业所支付的工资待遇,按照不超过该职工基本养老保险缴费工资基数的50%补贴企业,所需资金在工业企业结构调整专项奖补资金中列支。(4)对符合延期缴纳税款条件的企业,依法延长不超过三个月的税款缴纳期限。对纳税确有困难的企业,依法合理予以减免房产税、城镇土地使用税。(5)国有资产类经营用房对受疫情影响较大不能正常经营的民营承租企业免收第一个月租金,减半收取第二、三个月租金。免租金两个月以上的企业,按免租金月份数给予房产税困难减免。

四十六、2020年春节假期由哪几部分组成

124日至130日,春节放假调休;

131日至22日,春节假期延长假;

23日至9日,延迟复工期间。

根据国务院办公厅《关于2020年部分节假日安排的通知》(国办发明电〔201916号)规定,124日至30日放假调休,共7天。

根据国务院办公厅《关于延长2020年春节假期的通知》(国办发明电〔20201号)规定,131日至22日期间为春节假期延长假。

根据广东省人民政府《关于企业复工和学校开学时间的通知》规定,23日至9日期间为延迟复工期间。

四十七、春节延长假是什么性质?工资待遇如何确定?

属于疫情期间政府所作出的特殊假期,建议按视同正常出勤支付工资。

对于国务院办公厅《关于延长2020年春节假期的通知》规定的春节延长假(131-22日),目前尚无明确文件确定其性质。但只有《全国年节及纪念日放假办法》规定的11天假期才属于法定节假日。因此这三天时间,我们认为在法律上不属于法定节假日,而属于疫情期间政府所作出的特殊假期的规定,我们认为这期间应当按照员工的正常出勤来支付员工的工资待遇。

四十八、延迟复工期间是什么性质?工资待遇如何确定?

延迟复工期间应理解为“停工期”;23日至27日支付正常工作时间工资,28日至29日可不计算工资。

《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》要求企业复工时间不早于2924时,对延迟复工期间的性质并未提及。根据《传染病防治法》第42条规定,“停工”是政府防治传染病采取的紧急措施之一,因而延迟复工期间应理解为“停工期”较为合适。

对于延迟复工期间的工资待遇,广东人社厅在130日的答疑中进行了明确回答:“企业应当按照劳动合同规定的标准支付劳动者工资。”,即在标准工时制下,23日至27日企业需要支付正常工作时间工资,而28日至29日本属于休息日,不属于计薪日,可不计算工资。

四十九、春节延长假期间已安排职工工作的,工资如何计算?

不能安排补休的,按照不低于劳动者本人日或小时工资的200%支付工资报酬;已安排补休的,建议仍应其正常工作时间工资。

根据国务院办公厅《关于延长2020年春节假期的通知》及广东人社厅在130日做出的答疑,在春节假期延长假期间,企业安排劳动者工作又不能安排补休的,按照不低于劳动者本人日或小时工资的200%支付工资报酬。如果已安排补休,是否应该支付工资,目前尚无明确的规定,鉴于该期间应属于疫情期间政府所作出的特殊假期规定,我们建议应支付其正常工作时间工资。

五十、迟复工期间已安排职工工作的,工资如何计算?

23日至27日支付正常工作时间工资;28日至29日属于休息日,可安排补休,若不能安排补休应按照不低于劳动者本人日或小时工资的200%支付工资报酬。

根据广东人社厅在130日做出的答疑,在延迟复工期间安排劳动者工作的,应当依法支付劳动者工资。其中,企业在休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,按照不低于劳动者本人日或小时工资标准的200%支付工资报酬。

五十一、员工带薪年休假与延长春节假期、延迟复工期间重叠的,假期是否顺延?工资待遇如何计算?

如果带薪年休假与春节延长假期相重叠,假期应当顺延。也就是说,员工的工资待遇需要分别进行计算。

如果带薪年休假与延迟复工期间相重叠,我们认为是不需要顺延假期的,按照法律规定支付员工相应工资待遇即可。

五十二、员工产假、陪产假、探亲假与延长春节假期或延迟复工期间相重叠的,假期是否顺延?工资待遇如何计算?

产假、陪产假、探亲假,是按自然日计算的,若员工产假、陪产假、探亲假与延长春节假期或延迟复工期间相重叠的,假期不顺延。也不用分别计算员工的工资待遇,只需要按照法律的规定正常计算即可。

五十三、员工的婚丧假期间与延长春节假期或延长复工期间相重叠的,假期是否顺延?工资待遇如何计算?

目前的法律法规中没有规定婚丧假与法定节假日重叠的情况下是否需要分别计算。在这种情况下,如果企业规章制度有规定的,可按照规章制度规定处理;如果没有规定,从有利于员工的角度上考虑,还是需要顺延假期。也就是说工资待遇也需要分别进行计算。当然,各地的司法实践、裁判的尺度并不统一,有些地方是支持分别计算,有些地方是不支持分别计算。应根据各地司法实践的情况进行处理。

五十四、停工留薪期与延长春节假期或延迟复工期间重叠的,假期是否顺延?工资待遇如何计算?

停工留薪期实际上是工伤员工的治疗康复期,是按自然日计算的,若停工留薪期与延长春节假期或延迟复工期间期间相重叠的,假期是不需要顺延的。也就是说员工的工资待遇也不需要分别计算,正常依照法律的规定计算即可。

五十五、员工的医疗期与延长春节期间或延迟复工期间相重叠的,假期是否顺延?工资待遇如何计算?

医疗期是属于患病员工或者说是非因公负伤员工病休时间,是按照自然日计算的。如果医疗期与延长春节期间或延迟复工期间相重叠的,我们认为是不需要顺延的,员工的工资待遇也不需要分别计算,正常依照法律的规定计算即可。

五十六、因抗击疫情需要,企业安排职工加班时数超过法律规定,是否违法?

不违法。

《劳动法》第四十一条规定,用人单位安排劳动者加班,一般每日不得超过1小时;因特殊原因需要延长工作时间的,在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时,但是每月不得超过36小时。《劳动法》第四十二条第一款规定了“发生自然灾害、事故或者因其他原因,威胁劳动者生命健康和财产安全,需要紧急处理的”不受《劳动法》第四十一条的限制。此次新型冠状病毒肺炎疫情,严重威胁人民的生命健康和财产安全,属于法律规定的特殊情况,因此,因抗击疫情需要,企业可以适当冲破法律规定的时数。

五十七、哪些职工不得要求其返岗复工

新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者,在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的职工。

根据广东省人力资源和社会保障厅在《关于积极应对新型冠状病毒感染肺炎疫情做好劳动关系相关工作的通知》规定,对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的职工,企业应当视同提供正常劳动并支付职工正常工作时间工资。

五十八、被采取隔离措施职工,其工资待遇如何确定

隔离期间支付正常工作时间工资;隔离期结束后,仍需停止工作治疗的,提供医疗期待遇,支付其病假工资。

根据广东人社厅在130日做出的答疑,对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者因被采取隔离治疗、隔离观察等隔离措施导致不能提供正常劳动的,企业应当视同提供正常劳动并支付职工正常工作时间工资。隔离期结束后,对仍需停止工作进行治疗的患者,企业按照职工患病的医疗期有关规定支付其病假工资。

五十九、职工隔离治疗结束后,仍需停工治疗情况下,医疗期满能否解除劳动合同

可以解除。

根据广东省人社厅《关于积极应对新型冠状病毒感染肺炎疫情做好劳动关系相关工作的通知》,在职工隔离治疗期间或医学观察、政府实施隔离措施或采取其他紧急措施期间不得以医疗期满为由解除劳动合同。在隔离措施结束后,并且医疗期满的,职工仍不能正常提供劳动的,可以依法解除劳动合同。

六十、职工因疫情未及时返岗复工期间如何安排

合理安排带薪年休假、企业福利年休假、倒休、换休、调整休息日或事假等。

根据广东省人社厅《关于积极应对新型冠状病毒感染肺炎疫情做好劳动关系相关工作的通知》,对于因疫情未及时返粤复工的职工,经与职工协商一致,企业可以优先考虑安排职工带薪年休假。注意:该“因疫情未及时返粤复工的职工”范围应是除了被采取隔离治疗、医学观察、政府实施隔离措施等紧急措施之外的原因未能及时返粤复工的职工,例如社区封闭、交通受阻等客观原因。

另根据人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》规定,受疫情影响的企业可采取集中工作、集中休息方式保持正常生产经营。企业集中企业福利年休假、倒休、换休、调整休息日等都是允许的方式。

六十一、受疫情影响,工资能否推迟发放

可以协商延期支付。

根据人力资源社会保障部、全国总工会、中国企业联合会/中国企业家协会、全国工商联联合发布《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》规定,受疫情影响导致企业生产经营困难,暂无工资支付能力的,企业可与工会或职工代表协商延期支付。

六十二、企业能否与确诊、疑似新冠肺炎或者处于隔离治疗期间、医学观察期间的职工解除劳动关系

可以,但不得依据《劳动合同法》第四十条、四十一条解除劳动合同。

根据广东省人社厅《关于积极应对新型冠状病毒感染肺炎疫情做好劳动关系相关工作的通知》规定,企业不得依据《劳动合同法》第四十条、四十一条与在隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施不能提供正常劳动的新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者解除劳动合同。

六十三、职工被隔离治疗、医学观察、政府实施隔离措施或采取其他紧急措施期间劳动合同到期的,企业可以终止劳动合同吗

不可以,应当顺延至职工医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。

根据广东省人社厅《关于积极应对新型冠状病毒感染肺炎疫情做好劳动关系相关工作的通知》规定,在职工隔离治疗期间或医学观察、政府实施隔离措施或采取其他紧急措施期间劳动合同到期的,分别顺延至职工医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。

六十四、企业能否以职工故意传播传染病病毒为由解除劳动合同

可以。

如劳动者故意传播传染病病毒,构成严重违反用人单位劳动纪律或规章制度,或者构成犯罪依法被追究刑事责任的,用人单位可根据《劳动法》第二十五条、《劳动合同法》第三十九条相关规定解除劳动合同。

六十五、如何安排职工返惠后的自我隔离期间及工资待遇

可参照《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》,有条件的企业可安排职工通过电话、网络等灵活的工作方式在隔离期间完成工作任务,支付其正常工作时间工资;

可参照《关于积极应对新型冠状病毒感染肺炎疫情做好劳动关系相关工作的通知》规定,安排职工带薪年休假、集中企业福利年休假、倒休、换休、调整休息日,根据调休情况支付相关待遇;

也可参照人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》规定,采取集中工作、集中休息方式灵活安排返惠后的自行隔离期间,保持总体工作时间基本不变;

若以上方式均无法实现,需参照国家关于停工、停产期间工资支付相关规定与职工协商,在一个工资支付周期内的按照劳动合同规定的标准支付工资;超过一个工资支付周期的按不低于最低工资标准的80%发放生活费

六十六、职工无正当理由又不愿返岗怎么办

企业可依据本单位规章制度、劳动纪律予以相应处分。

对于无正当理由又不愿返岗的职工,其不返岗行为虽然有防控疫情的考虑,但是更多的还是基于个人主观意愿,因此要与因被隔离而不能返岗人员相区别,对于具备按时返岗条件但不按时返岗的职工,企业可对其进行劝导,劝导无效的,企业有权依据本单位规章制度、劳动纪律予以旷工处理。对于捏造虚假无法复工事实(例如,捏造受到医学观察或强制隔离措施的虚假事实)的职工,企业可依据本单位规章制度、劳动纪律予以相应处分。    

六十七、因疫情影响,企业可否对职工进行调岗降薪

可以与职工协商一致后调岗降薪。

根据人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》规定,企业因受疫情影响导致生产经营困难的,可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时、待岗等方式稳定工作岗位。

六十八、企业可以拒绝曾患病已治愈的职工返岗吗

不可以。

根据《传染病防治法》第十六条的规定,“任何单位和个人不得歧视传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人。”

六十九、企业之间能否“共享员工”

受疫情严重影响的企业可以短期采用“共享员工”方式自救。

疫情期间政府发布的多个政策均鼓励企业采用灵活用工方式稳定工作岗位,并且在现行法律法规下“共享员工”也具有合法的运作空间。受疫情影响,职工待岗问题严重的企业,可以尝试用此种方式“自救”。

企业将职工“共享”出去须注意三点:一是须与职工协商一致,二是注意工伤风险的防范和分担,三是企业不得从中营利。

七十、能否以疫情影响为由退回劳务派遣工

不可以。

退回派遣工应当符合《劳务派遣暂行规定》以及《劳动合同法》规定的相关情形,否则不得随便退回。

根据广东省人社厅《关于积极应对新型冠状病毒感染肺炎疫情做好劳动关系相关工作的通知》规定,企业还不得以《劳动合同法》第四十条、四十一条规定的情形,将新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者或者因政府采取隔离措施以及其他紧急措施导致不能提供正常劳动的被派遣工退回派遣单位。

七十一、劳务派遣工的工资能否降低

可以与派遣工协商一致后降薪。

根据人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》规定,与职工协商一致,在疫情防控期间允许调整薪酬。劳务派遣职工可参照适用该规定,但应注意不得违反“同工同酬”的原则。

七十二、职工因冲撞疫情防控卡点等原因被行政拘留无法返岗如何处理

通知该职工中止劳动合同,并在拘留期间停止支付工资。

如果企业规章制度中未明确规定职工被采取治安管理处罚的情形属于严重违纪行为的,不建议企业与其解除劳动合同,否则企业有可能被认定为违法解除劳动合同。但企业可以通知该职工中止劳动合同,并在拘留期间停止支付工资。

七十三、疫情防控期间,企业可以如何灵活安排工作

可与职工协商采取错时上下班、弹性上下班等方式灵活安排工作时间;

可安排职工通过电话、网络等灵活的工作方式在家上班完成工作任务;可安排职工轮岗轮休,集中工作、集中休息。

七十四、不服从居家办公安排的职工,能否以严重违纪解除

慎重解除。

以严重违纪解除劳动合同,须公司规章制度有规定此种情形属于严重违纪情形之一,但疫情发生突然,一般公司规章制度都无此规定。并且对公司而言,对于职工有无服从安排的举证存在较大困难。

七十五、灵活用工期间的工资待遇如何支付

协商确定。

根据人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》规定,与职工协商一致,在疫情防控期间允许调整薪酬。

七十六、企业停工停产的,如何发放职工工资

根据《广东省工资支付条例》的规定,企业因受疫情影响导致停工停产的,未超过一个工资支付周期(最长三十日)的,应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的,可以根据职工提供的劳动,按照双方新约定的标准支付工资;企业没有安排职工工作的,应当按照不低于当地最低工资标准的80%支付职工生活费,生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。

七十七、如果企业违反了国务院、各部、各地方政府关于延迟开工的要求,需承担什么法律后果

国家卫健委发布1号公告:已将新型冠状病毒感染的肺炎纳入《中华人民共和国传染病防治法》规定的乙类传染病,并采取甲类传染病的预防、控制措施。如果用人单位违反规定提前复工,导致病毒交叉感染的,将面临行政拘留、罚款等行政责任处罚,甚至构成刑事犯罪。

七十八、哪些情形下,职工感染新型冠状病毒可能被认定为工伤

根据人力资源社会保障部、财政部、国家卫生健康委《关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》、《工伤保险条例》等规定,职工感染新型冠状病毒的以下情形,可能会被认定为工伤或视同工伤:

1、在新型冠状病毒肺炎预防和救治工作中,医护及相关工作人员因履行工作职责,感染新型冠状病毒肺炎或因感染新型冠状病毒肺炎死亡的;

2、受用人单位指派前往疫情严重的地区或场所工作的;

3、志愿支援防疫工作而被感染的;

4、感染新型冠状病毒后(感染后不知情),在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的。

七十九、企业申请工伤时限能否因新型冠状病毒感染的疫情防控处置及救治等特殊原因予以延长

可以适当延长。

根据人力资源社会保障部、财政部、国家卫生健康委《关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》的规定,因新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控处置和救治等特殊原因的,用人单位申请工伤认定时限予以适当延长。

附主要依据:

1、国务院办公厅《关于延长2020年春节假期的通知》,2020126日发布

2、广东省人民政府《关于企业复工和学校开学时间的通知》,2020128日发布

3、广东省人力资源和社会保障厅《关于积极应对新型冠状病毒感染肺炎疫情做好劳动关系相关工作的通知》,2020125日发布

4、人社部、全国总工会、中国企联/全国工商联联合《关于疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》,202027日发布

5、广东省政府《关于应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产的若干政策措施》,202026日发布

6、惠州市人社局《关于落实应对新冠肺炎疫情支持企业复工复产若干政策措施的通知》,2020214日发布

八十、疫情防控期间惠州企业申请政府补贴及享受优惠实操指南

(一)申请减免租金

政策条款:对承租市、县两级国有资产类经营用房受疫情影响较大不能正常经营的民营承租企业,在疫情期间免收两个月租金,减半收取第三、四、五个月租金。鼓励大型商务楼宇、商场、市场运营方对中小微租户适度减免疫情期间的租金,由双方协商解决。

政策解读:疫情发生并非免责事由,租赁合同签订后出租人已经交付房屋,履行了房屋交付义务,作为承租人的合同义务是支付租金,不是每个企业因发生疫情可以申请不缴纳租金的合法事由,要符合对承租市、县两级国有资产类经营用房受疫情影响较大不能正常经营的民营承租企业才可以在疫情期间申请减免,其他企业可以与出租房积极协商减免事项。

适用企业:对承租市、县两级国有资产类经营用房受疫情影响较大不能正常经营的民营承租企业

政策依据:《惠州市人民政府关于印发应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》第六条

(二)申请失业保险费稳岗返还和援企稳岗补贴

政策条款:对不裁员或少裁员的参保企业(中小微企业裁员率不高于5.5%,参保职工30人(含)以下的裁员率不超过职工总数的20%)实施失业保险费稳岗返还,按该企业及其职工上年度实际缴纳失业保险费总额的50%返还,全市符合条件企业可按规定提前申请2019年度失业保险援企稳岗补贴。

政策解读:按照《关于失业保险支持企业稳定岗位的实施意见》(粤人社发〔201554号)及《关于进一步做好失业保险支持企业稳定岗位工作有关问题的通知》(粤人社函〔20151812号)的规定,对于上年度不裁员或者裁员率低于上年度惠州市城镇登记失业率,且生产经营活动符合国家及我市产业结构调整政策和环保政策,依法参加失业保险并足额缴纳失业保险费,企业财务制度健全、管理运行规范的企业,按该企业及其职工上年度实际缴纳失业保险费总额的50%给予稳岗补贴。

适用企业:对不裁员或少裁员的参保企业(中小微企业裁员率不高于5.5%,参保职工30人(含)以下的裁员率不超过职工总数的20%

政策依据:《惠州市人民政府关于印发应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》第三条、《惠州市人力资源和社会保障局关于落实应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产的若干政策措施》第二条

(三)申请返还社会保险费

政策条款:对符合省受影响企业认定条件的参保困难企业,按企业及其职工上年度缴纳的社会保险费的25%予以返还,在3月底前全部审核发放到位。

政策解读:返还的前提企业依法参加社会保险并足额缴纳2019年度社会保险费,返还资金可用于缴纳社会保险费、转岗培训、技能提升培训、职工待岗生活补助等稳定就业岗位相关支出。

适用企业:符合省受影响企业认定条件的参保困难企业

政策依据:《惠州市人民政府关于印发应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》第三条、《惠州市人力资源和社会保障局关于落实应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产的若干政策措施》第二条

(四)申请员工隔离治疗或隔离观察期间的工资补贴

政策条款:对职工因疫情接受治疗或被医学观察隔离期间企业所支付的工资待遇,按照不超过该职工基本养老保险缴费工资基数的50%补贴企业,所需资金在工业企业结构调整专项奖补资金中列支。

政策解读:返还的前提是企业在该类职工因疫情接受治疗或被医学观察隔离期间有支付该类员工工资待遇,该期间企业有依法参加社会保险并交纳保险费。

适用企业:向职工支付因疫情接受治疗或被医学观察隔离期间工资待遇的企业

政策依据:《惠州市人民政府关于印发应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》第三条、《惠州市人力资源和社会保障局关于落实应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产的若干政策措施》第二条

(五)申请延期缴纳社会保险费

政策条款:对受疫情影响不能按时缴纳社会保险的企业,允许延期至疫情解除后三个月内补办补缴。

政策解读:社保方面,对于受疫情影响的用人单位,无法按时缴纳企业职工养老保险费、失业保险费、医疗保险费(含生育保险)、工伤保险费的,可延期至疫情解除后3个月内缴费,期间不加收滞纳金。疫情期间用人单位未按时办理参保缴费登记、申报缴款、待遇申领等业务的,允许疫情结束后补办,延长期间养老保险、失业保险、医疗保险费(含生育保险)、工伤保险待遇正常享受,不影响参保人员个人权益记录,补办应在疫情解除后三个月内完成。

适用企业:惠州市受疫情影响无法按时缴纳社会保险费的企业

政策依据:《惠州市人民政府关于印发应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》第五条、《惠州市人力资源和社会保障局关于落实应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产的若干政策措施》第一条

(六)申请减免企业养老、失业、工伤保险单位缴费

政策条款:及时贯彻落实国务院阶段性减免企业养老、工伤、失业保险单位缴费的决定,从2月到6月可对中小微企业免征上述三项费用,从2月到4月可对大型企业减半征收。

政策解读:①可减免限于社会保险中的养老、失业和工伤保险,而医疗保险(注意生育保险已并入医疗保险,实际上现在社保是四险)并不在减免范围之内。②可减免限于单位缴费部分,而个人缴费部分不在减免范围,劳动者仍须正常缴费。

适用企业:免征:2月到6月的中小微企业;减征:2月到4月的大型企业

政策依据:《惠州市人民政府关于印发应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》第三条

(七)申请缓交住房公积金

政策条款:6月底前,企业可申请缓缴住房公积金,在此期间对职工因受疫情影响未能正常还款的公积金贷款,不作逾期处理。

政策解读:今年6月底前,企业仅仅是可以缓缴而不作逾期处理, 并没有免,且须主动提出申请。惠州住房公积金在131日发布的《关于防控新型冠状病毒感染的肺炎疫情期间住房公积金管理有关工作的通知》也有缓缴的规定,且更为灵活,具体规定为“单位可在疫情结束后次月完成补缴”。

申请时间:6月底之前

适用企业:惠州市企业

政策依据:惠州住房公积金《关于防控新型冠状病毒感染的肺炎疫情期间住房公积金管理有关工作的通知》

(八)申请就业补贴

政策条款:对生产、配送疫情防控急需物资,在疫情防控期间新招用员工(签订劳动合同并缴纳1个月以上社会保险费)的企业,由工业企业结构调整专项奖补资金或就业补助资金按每人不超过1000元标准给予一次性吸纳就业补贴。

政策解读:此条是对重点企业的用工补贴政策,获得前提是疫情期间,生产、配送疫情防控急需物资的企业须与新招聘员工签订劳动合同,并缴纳了一个月以上的社保费。

适用企业:惠州市生产、配送疫情防控急需物资的企业

政策依据:《惠州市人力资源和社会保障局关于落实应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产若干政策措施的通知》第三条

(九)申请职业介绍补贴

政策条款:人力资源服务机构对疫情防控必需、城乡运行必需、群众生活必需和其他涉及重要国计民生、供港供澳以及特殊情况急需复工的相关企业成功介绍员工的,可由就业补助资金按每人400元标准给予职业介绍补贴。

政策解读:此条是对重点企业的用工补贴政策,获得该补贴的主体是惠州市人力资源服务机构,且该机构须成功为介绍员工。

适用企业:惠州市人力资源服务机构

政策依据:《惠州市人力资源和社会保障局关于落实应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产若干政策措施的通知》第三条

(十)申请线上培训补贴

政策条款:企业自主或委托机构开展职工线上适岗培训,完成培训任务且培训效果达到计划要求的,根据实际参加培训人数按每人每课时(不少于45分钟)30元的标准给予补贴,每人每年补贴上限不得超过1000元。

政策解读:该政策是为鼓励企业组织职工(含在企业工作的劳务派遣人员)参加线上适岗职业技能培训,企业可以自主开展培训,也可以委托机构开展培训,只要培训任务完成且培训效果达到计划要求即可获得相应的补贴。

适用企业:惠州市企业

政策依据:《惠州市人民政府关于印发应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》第四条、《惠州市人力资源和社会保障局关于落实应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产若干政策措施的通知》第五条

(十一)申请关于防控应急物资生产的补助(物资纳入市调拨使用)

政策条款:支持防控应急物资生产。支持企业购置设备扩大疫情防控应急物资产能,或转产防控应急物资,且该物资纳入市调拨使用,按照形成有效产能的设备购置金额的一定比例给予补助,每家企业最高补助200万元。对202021日至29日前符合条件的设备投资给予50%的奖励,对202031日至420日前符合条件的设备投资给予30%的奖励。支持企业或企业联合研发机构开展应急防控相关技术和产品创新,对在应急防治药品、诊断设备以及防控物资等方面取得重大技术突破的研发项目,经市科技局认定给予支持,单个项目最高补助100万元。

政策解读:这是协助企业疫情防控协助,保障防控应急物资生产企业稳定生产经营,企业需要提供证明文件,并向有关部门申请,具体补助多少不会高于最高补助金额,视企业提交材料且部门协商再定。该补助前提是企业所生产的物资须纳入市调拨使用。【区别于省补助】

适用企业:生产应急防治药品、诊断设备以及防控物资等的惠州企业

申报方式:第一阶段,项目申报单位于202036日前,将《惠州市新型冠状病毒感染的肺炎应急防治科技专项申报书》及相关证明一是三份邮递到市科技局;第二阶段,在获得立项后,项目单位登录惠州市科技业务管理阳光政务平台网上补填申报书签订合同。经研究确定立项的项目,项目单位向市科技局提交书面承诺书后,市科技局将市财政专项资金一次性拨付到位。

联系方式:惠州市科学技术局(成果与科技服务科) 李艺军 2829099

政策依据:《惠州市人民政府关于印发应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》第二条

(十二)申请关于重点急需设备及关键零部件生产的补助

政策条款:对广东省内注册的口罩机、防护服贴条机、负压救护车等重点急需设备及关键零部件等装备企业,在服从国家和省医疗防控物资调度要求的生产销售予以奖励:对202027日—220日产生实际销售的企业,按每台()设备售价不超过50%的比例给予奖励;对2020221日—420日产生实际销售的企业,按每台()设备售价不超过40%的比例给予奖励。单个企业奖励金额最高不超过3000万元。

政策解读:该补助为省级补助,区别于十一项的补助。补助主体限于口罩机、防护服贴条机、负压救护车等重点急需设备及关键零部件等装备的企业。

适用企业:惠州市内登记注册、具有独立法人资格的口罩机、防护服贴条机、负压救护车等重点急需设备及关键零部件等装备企业

申报注意事项:申报企业需提供工商营业执照、销售合同、销售发票、银行收款凭证、材料真实性声明,材料装订成册后侧面加盖申报单位骑缝章,复印件加盖申报单位公章,并提供原件供所辖县(区)工业和信息化主管部门核对。各县(区)工业和信息化主管部门积极组织本县区企业开展申报工作,按照“成熟一个上报一个”的原则,于430日前将符合条件的企业申报材料一式三份(含电子版)和推荐文件上报给市工信局技术改造与创新科。

政策依据:惠州市工信局转发《广东省工业和信息化厅关于支持防护新型冠状病毒肺炎用品(具)装备企业扩大生产的紧急通知》

(十三)申请不可抗力的证明

政策条款:市贸促会建立绿色通道,对受疫情影响无法如期履行或不能履行国际贸易合同的企业,免费办理与不可抗力相关的事实性证明,帮助企业减少损失。

适用企业:受疫情的影响导致无法如期履行或不能履行国际贸易合同的惠州企业

申请方式:可通过中国贸促会商事认证中心线上认证平台http://www.rzccpit.com/或邮件、快递等“不见面办公”形式,向惠州市贸促会申请办理新型冠状病毒感染的肺炎疫情不可抗力事实性证明。

联系方式: 0752-21838260752-2183239

邮箱:hz2183826@126.com

地址:惠州市惠城区长寿路23号,邮编:516003

政策依据:《惠州市人民政府关于印发应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》第九条

(十四)申请资信费扶持补贴

政策条款:对疫情期间企业利用出口信用保险公司资信调查服务拓展国际市场的,给予不超过80%的资信费扶持,单一企业扶持金额不超过5万元。

适用企业:疫情期间企业利用出口信用保险公司资信调查服务拓展国际市场的惠州企业

责任单位:惠州海关,市商务局、贸促会,中国信保惠州办事处

政策依据:《惠州市人民政府关于印发应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》第九条

(十五)申请旅游业关于部分旅游服务质量保证金

政策条款:惠州市文化广电旅游体育局支持旅行社积极应对当前经营困难,履行社会责任,向旅行社暂退部分旅游服务质量保证金(以下简称保证金)。据统计,本次保证金退还金额在8—116万不等,全市将共计暂退保证金约1500万元。

适用企业:依法交纳保证金、领取旅行社业务经营许可证的惠州旅行社

申报要求:

1.本次暂退申请办理时间为210日起至310日止,暂退标准为现有交纳数额的80%

2.被法院冻结的旅行社旅游服质量保证金不在此次暂退范围之内。

3.接受暂退的各旅行社应在202225日前将本次暂退的保证金如数交还。

4.暂退方式:各旅行社准备好相关资料后通过微信或邮件预先审核,审核通过后才能到该局现场提交资料和领取取款通知书。

主办单位:惠州市文化广电旅游体育局  

联系方式:0752-2808501

政策依据:《惠州市文化广电旅游体育局启动保证金暂退工作》

(十六)申请优惠利率贷款和财政贴息

政策条款:对列入国家、省工业和信息化等部门名单制管理的疫情防控物资重点生产企业,给予专项再贷款支持并按企业实际获得的贷款利率给予贴息50%,贴息期限不超过1年。对没有列入上述名单的疫情防控物资生产企业,运用再贷款、再贴现给予优先支持。对没有列入上述名单的疫情防控物资生产企业,运用再贷款、再贴现给予优先支持。扩大加快LPR定价基准的运用,鼓励在原有贷款利率水平减少100个基点以上。对批发零售、住宿餐饮、物流运输、文化旅游等受疫情影响较大的相关企业,金融机构通过减免利息、下调贷款利率、无还本续贷等方式支持企业融资。政府性融资担保机构对上述企业新增融资担保项目的担保费率降低至不超过年化1%

政策解读:该政策的出台是惠州市及时落实省关于加强中小企业金融支持和服务保障政策。对于对批发零售、住宿餐饮、物流运输、文化旅游等受疫情影响较大的相关企业,金融机构的贷款利率或减息政策不一,建议企业可结合实际情况把握好该优惠政策。

适用企业:惠州疫情防控物资生产企业,惠州批发零售、住宿餐饮、物流运输、文化旅游等受疫情影响较大的相关企业

责任单位:人民银行惠州市中心支行,惠州银保监分局,市金融工作局、工业和信息化局、交通运输局、文化广电旅游体育局、财政局

政策依据:《惠州市人民政府关于印发应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》第八条

(十七)申请信用贷款

政策条款:对受疫情影响较大的中小微生产企业的新发放贷款,纳入市中小企业贷款风险补偿基金支持范围,合作银行对符合条件的企业发放放大抵押物价值最高至3倍的贷款或发放无抵押、无质押的信用贷款。

政策响应:粤财普惠金融(惠州)融资担保股份有限公司等金融机构,新增融资担保业务收取的担保费率从年化1.5%统一降低至不超过1%;落实优惠政策的同时,与惠城农商银行等银行金融机构密切对接,争取贷款授信用以加大对医疗、零售行业中小企的融资担保服务力度。

适用对象:惠州市疫情防控相关领域重点企业及受疫情影响较大的批发零售等行业,以及有发展前景但受疫情影响暂遇困难的企业

负责单位:中国人民银行惠州市中心支行,惠州银保监分局,市金融工作局及各大银行

政策依据:《惠州市人民政府关于印发应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》第八条

(十八)申请延期申报纳税

政策条款:疫情防控期间,准许企业延期申报纳税。对符合延期缴纳税款条件的企业,依法延长不超过三个月的税款缴纳期限。

政策解读:《国家税务总局关于进一步延长20202月份纳税申报期限有关事项的通知》(税总函〔202027号)明确,对于延期纳税申报的企业,税务机关依法对其不加收税款滞纳金、不给予行政处罚、不调整纳税信用评价、不认定为非正常户。

适用企业:纳税申报有困难的惠州企业

政策支持:《广东省人民政府关于印发关于应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产的若干政策措施》第三条第(八)项

(十九)申请减征或免征房产税、城镇土地使用税

政策条款:纳税人缴纳房产税、城镇土地使用税确有困难的,可向房产、土地所在地主管税务机关申请,按规定权限批准后,酌情给予减税或免税。对“定期定额”户,合理调整定额或简化停业手续。

适用企业:缴纳房产税、城镇土地使用税困难的惠州企业

政策依据:《广东省人民政府关于应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产的若干政策措施》第三条第(八)项,《惠州市人民政府关于印发应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》第五条

(二十)申请享受用水、用电优惠政策

政策条款:全市供水、供气企业对非居民用户(行政事业单位除外)用水、用气在现有价格的基础上每立方米下降0.1元,执行时间不少于6个月。降低企业用电成本,疫情防控期间不能正常开工、复工的企业,放宽容(需)量电价计费方式变更周期和减容(暂停)期限,可申请减容、暂停、减容恢复、暂停恢复。

适用企业:惠州企业(尤其是疫情防控期间不能正常开工、复工的企业)

责任单位:市发展改革局,惠州供电局,市供水有限公司、城市燃气发展有限公司,各县、区人民政府,大亚湾开发区、仲恺高新区管委会

政策依据:《惠州市人民政府关于印发应对新型冠状病毒肺炎疫情支持企业共渡难关的十条措施》第七条

(二十一)企业进行公益性捐赠,可在计算应纳税所得额时全部扣除

政策条款:一、企业和个人通过公益性社会组织或者县级以上人民政府及其部门等国家机关,捐赠用于应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情的现金和物品,允许在计算应纳税所得额时全额扣除。二、企业和个人直接向承担疫情防治任务的医院捐赠用于应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情的物品,允许在计算应纳税所得额时全额扣除。

政策解读:“公益性社会组织”是指依法取得公益性捐赠税前扣除资格的社会组织。企业享受规定的全额税前扣除政策的,采取“自行判别、申报享受、相关资料留存备查”的方式,并将捐赠全额扣除情况填入企业所得税纳税申报表相应行次。个人享受规定的全额税前扣除政策的,按照《财政部税务总局关于公益慈善事业捐赠个人所得税政策的公告》(2019年第99号)有关规定执行。

适用企业:符合条件的公益性捐赠企业

政策依据:《财政部 税务总局关于支持新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控有关捐赠税收政策的公告》(财政部 税务总局公告2020年第9号)第一条、第二条

(二十二)申请临时性补助(仲恺高新区)

适用企业:仲恺高新区的所有非公企业,在仲恺高新区已承接在建项目的外地企业参照适用

补助范围:包车补助和包机补助

补助标准:

1、包车补助。即日起至31日前返惠的,给予50%的包车补助(按申报先后顺序进行补贴,车辆总数为300辆),32日后的补助视疫情情况决定。

2、包机补助。即日起至31日前返惠的,给予30%的包机补助(按申报先后顺序进行补贴,航班总数为20班),32日后的补助视疫情情况决定。

包专车、专机需遵守相关规定,接回人员不低于政策规定承载人数的80%

申请流程详见:http://www.hzzk.gov.cn/gwhbm/zzgxqshswj/zwgk/bmwj/tzgg/content/post_3563139.html?from=timeline&isappinstalled=0

政策依据:惠仲社[2020]8号 关于印发《仲恺高新区应对新型冠状病毒肺炎疫情加强企业用工保障临时性补助政策》的通知

八十一、上班途中、工作过程中感染可以认定为工伤吗?

自从新型冠状病毒疫情爆发以来,全国人民都心系湖北、心系武汉,疫情无情,人间有情,为打赢这场防疫保卫战,每个人都贡献自己的一份力量。近来,企业复产复工迫在眉睫,但疫情尚未结束,人民群众出门都战战兢兢,全副武装。为此,如在上班途中、工作过程中感染新型冠状病毒,能否认定为工伤呢?

(一)相关规定

2020123日,人社部发布了《人力资源社会保障部财政部国家卫生健康委关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》(以下简称《通知》),明确规定了:“在新型冠状病毒肺炎预防和救治工作中,医护及相关工作人员因履行工作职责,感染新型冠状病毒肺炎或因感染新型冠状病毒肺炎死亡的,应认定为工伤,依法享受工伤保险待遇”。

(二)适用《通知》规定认定为工伤的人员范围有哪些?

《通知》对“相关人员”的范围没有进一步的明确规定,笔者认为,相关人员应当包括以下三类人员:

安保人员。此处的安保人员不仅仅是医院的安保人员,也包括在预防和救治新冠肺炎工作中,在小区、商场、车站等场所为预防新冠肺炎做预防管控工作的安保人员,例如进出小区时测量体温的安保人员。

运输人员。这里提及的运输人员是指运送医疗防疫物资的人员,包括运送医疗器械、医药以及医疗废物的运输人员,如为建设“火神山”、“雷神山”医院运输设备设施的运输人员,也应当认定为相关工作人员。

采购人员。目前,受到新冠肺炎疫情的影响,许多农村、小区已经实行封闭式管理,村民以及业主不能出门购买基本的生活用品,需要统一采购,此类采购人员是由村委会或业主委员会指定,是为了防疫工作的需要,因此也应当认定为相关工作人员。

(三)非医护及相关工作人员,不应当认为定为工伤。

疫情期间因工作职责感染新冠肺炎的工伤认定,需要根据工作身份、工作内容进行综合认定,医护及相关工作人员因履行工作职责在上班途中、工作过程中感染新型冠状肺炎病毒,应当认定为工伤。对于工作职责与新型冠状病毒肺炎预防和救治无关的工作人员,在上下班期间感染新型冠状肺炎病毒,不应当做类比推理,即与新冠肺炎预防和救治无关的非医护及相关工作人员,在上班途中、工作过程中感染新型冠状肺炎病毒,不应当认为定为工伤。

呼吁广大群众科学了解新冠肺炎的防控知识,增强卫生健康意识,做好自我保护措施。在外出期间,每个人是自身健康的第一责任人,务必做好自我防护。保护自己也是保护大家,望疫情早点过去,每个人都能健康平安。

八十二、疫情期间,企业如何正确应对延迟复工及工资支付?

随着新型冠状病毒肺炎疫情范围的不断蔓延和发展,全国人民陷入了一场“疫情防控狙击战”中。为妥善处理好疫情防控期间劳动关系问题,各级人民政府陆续发布了一系列规范性文件。在此,笔者根据法律法规、规范性文件规定,整理了疫情期间延迟复工及工资支付有关的法律问题,以问答的形式予以展现,供企业参考。

1、在2020131日至22日期间,企业如何应对员工工资问题

根据《国务院办公厅延长春节假期通知》第三条的规定,因疫情防控不能休假的员工,应根据《中华人民共和国劳动法》规定安排补休,未休假期的工资报酬应按照有关政策保障落实。由此可知,2020131日、21日、22日这三天属于休息日,不计薪。企业若在这三天安排员工在办公场所或家里等场所办公,属于休息日加班,应安排补休或支付200%的加班工资。

2、在202023日至29日期间,企业如何支付工资?

根据《广东省工资支付条例》、人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅明电[2020]5号)规定,在23日至7日期间,企业可以按照停工、停产期间的相关规定支付工资(具体参见问题7)。企业在此期间安排员工工作的,应当依法支付员工正常工资,其中,员工每天工作超过8小时的,企业应支付150%的加班工资。28日、9日原本就是休息日,不计薪,若企业在这两天安排员工工作又不能安排补休的,应支付200%的加班工资。

3、在广东省政府规定的延迟复工期内,企业如何正确处理员工工作问题

广东省人民政府要求除涉及保障公共事业运行需要(供水、供气、供电、通讯、公共交通、环保、市政环卫等行业)、疫情防控必需(医疗器械、药品、防护品生产运输和销售等行业)、群众生活必需(超市卖场、农贸市场、食品生产和物流供应等行业)及其他涉及重要国计民生的相关企业外,其他各类企业不得早于20202924时前复工。如果其他非涉及重要国计民生的相关企业确需提前复工的,应当向所在地县(市、区)级疫情防控指挥部申请报备。

政府要求延迟复工目的在于减少人员聚集、阻断疫情传播,因此,企业在此期间确实需要员工办公,维持生产经营,可安排员工通过灵活方式在家办公。员工在家办公完成了企业安排的工作任务,企业应足额发放员工工资。

4、企业在延迟复工期间提前复工存在哪些法律风险

在延迟复工期间,除了广东省人民政府规定允许复工的五类企业之外,其他企业不得要求员工提前复工,但可以向员工下达适合在家办公的工作任务。企业违反规定要求员工提前复工的法律风险如下:

1)行政责任。依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十条:“有下列行为之一的,处警告或者二百元以下罚款;情节严重的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款:(一)拒不执行人民政府在紧急状态下依法发布的决定、命令的。”

2)民事责任。依据《中华人民共和国传染病防治法》第七十七条:“单位和个人违反本法规定,导致传染病传播、流行,给他人人身、财产造成损害的,应当依法承担民事责任。”

3)刑事责任。依据《中华人民共和国刑法》第一百一十五条:“放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。过失犯前款罪的,处三年以上七年以下有期徒刑;情节较轻的,处三年以下有期徒刑或拘役。”

5、企业是否可以决定推迟复工

疫情期间,出于安全考虑,企业可以决定推迟复工,但建议企业要做到三点:(1)不得以推迟复工的方式故意针对员工、侵害员工的合法权益;(2)要做好推迟复工的书面文件准备工作,包括推迟复工的原因、工资待遇、生活费等事宜,并提前和员工协商沟通;(3)要与当地人社行政部门提前沟通报备情况,避免引起不必要的麻烦。

6、企业因疫情影响导致生产经营困难,员工工资如何处理

企业应当向员工支付正常工作时间的工资,不能单方面降低员工薪酬。为了解决生产经营困难问题,企业可通过与员工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式,尽量不裁员或少裁员。若企业暂无工资支付能力,可与工会或职工代表协商延期支付,减轻企业资金周转压力。

7、企业因疫情停工、停产,是否需要支付工资

企业停工停产在一个工资支付周期(最长三十日)内的,企业应按正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的,若员工提供了正常劳动,按照双方新约定的标准支付工资;员工没有提供正常劳动的,企业应当按照不低于当地最低工资标准的80%向员工发放生活费,直至企业复工、复产或解除劳动关系时止。

8、企业对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施期间是否需要支付工资

对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者因被隔离治疗、隔离观察等隔离措施导致不能提供正常劳动的,企业应当视同提供正常劳动并支付其正常工作时间工资,不得依据劳动合同法第四十条、第四十一条与其解除劳动合同。正常工作时间工资是指员工正常提供劳动时所发的基本工资、奖金、津补贴等。

9、从外地返岗工作的员工在隔离期,企业是否应当支付工资

根据各级政府的要求,从外地返岗工作的人员先自行隔离14天。隔离期间,企业可安排员工通过电话、网络等灵活方式在家远程办公或安排员工休带薪年假或采取调休方式,并依法支付工资。

若是企业或员工出于安全着想而要求隔离的,企业与员工双方协商一致即可,期间可安排员工在家办公、优先休年休假、事假等。

10、企业如何处理因疫情影响而不能按时发放工资的问题

《工资支付暂行规定》第七条规定:“工资必须在用人单位与员工约定的日期支付。如遇节假日或休息日,则应提前在最近的工作日支付。工资至少每月支付一次,实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资。”该规定仅适用于可以预期的情况下,现由于防控疫情需要,国家延长了春节假期,广东省人民政府要求延迟复工,这属于不可归责于企业的“不可抗力”,不属于未及时支付劳动报酬。故企业应当积极主动向员工说明情况并在复工后及时向员工补发工资。

11、延迟复工期限届满,企业已经恢复工作,员工仍不复工,企业如何处理

疫情防控期间,员工不主动复工,企业核实其是因何原因导致。若员工被采取隔离措施,按照规定处理。若员工需病假,按病假处理。若员工不理会,则进行第二、三次通知,若仍不按时出勤,或不履行相应请假手续,本单位将按你方严重违反公司规章制度解除劳动合同。

注意:(1)企业单方面解除与员工的劳动合同,需事先将理由通知工会。

2)检查企业的规章制度有无相应规定。

3)通过上述方式向员工发放通知,应确保员工能收到并知悉,故劳动合同中的送达地址、联系方式的约定相当重要。

4)三次通知时间间隔要合理,一般在7-14天。

12、企业复工后,员工因交通限制等防控措施不能按期到岗如何处理

企业可要求员工提供充分的证明材料证明其确实是因交通限制等防控措施而不能按期到岗。若员工未能或拒绝提供,可按企业相关规章制度处理。若员工有证据证明,企业可以与员工协商安排员工通过电话、网络等灵活的工作方式在家办公;不具备远程办公条件的,可与员工协商安排休带薪年休假、调休假、企业自设福利假等各类假并向员工支付工资。若复工时间较长,与员工协商一致,可以安排员工待岗。待岗期间按不低于当地最低工资标准的80%支付生活费。

此外,对于执行工作任务的出差员工,因疫情影响未能及时复工的工资待遇由企业按正常工作时间工资支付。


附相关政策文件:

12020123日,人力资源社会保障部、财政部、国家卫生健康委员会发布《关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》(人社部函[2020]11号)

22020124日,人力资源社会保障部办公厅发布《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电[2020]5号)

32020125日,广东省人力资源和社会保障厅发布《关于积极应对新型冠状病毒感染肺炎疫情做好劳动关系相关工作的通知》(粤人社明电[2020]13号)

42020126日,国务院办公厅发布《关于延长2020年春节假期的通知》(国办发明电[2020]1号)

52020128日,广东省人民政府发布《关于企业复工和学校开学时间的通知》

6202026日,国务院农民工工作领导小组办公室发布《关于进一步做好春节后农民工返城服务保障工作的通知》

7202026日,广东省人民政府发布《关于应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产的若干政策措施》

8202027日,人力资源社会保障部、全国总工会、中国企业联合会/中国企业家协会、全国工商联合发布《关于做好新型冠状病毒感染肺炎应防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》(人社部发[2020]8号)

八十三、法院对特定机构、企业可中止诉讼、解除强制措施

没有一个春天不会到来,只是今年的春天略有不同。受新型冠状病毒感染的肺炎疫情的影响,各大医院医用物资缺乏的信息频上“热搜”,口罩难求、大米哄抢等更是刷爆了朋友圈,医用物品、生活保障用品不足成为当下的热点问题。为了应对疫情防控、保障人民群众的生活,国家机关及各部门纷纷出台了各项利民政策,广东省高级人民法院也为加强疫情防控保障“发声”。

广东省高级人民法院为加强疫情防控保障“发声”

为依法审理新冠肺炎疫情防控期间民事、行政诉讼案件,切实维护人民群众生命健康安全、有效保障应急管理、防疫救治、物资生产、生活供应等有序进行,广东省高级人民法院于202029日发布《关于依法审理新冠肺炎疫情防控期间民事行政案件的通告》(以下简称“通告”)。

根据通告第四条,承担医疗卫生等疫情防控职能的机构,生产、销售、运输急需的医用物品、防疫物资及生活保障用品的企业,涉及债务清偿、破产(重整)等经济纠纷诉讼的,根据当事人的请求和疫情防控需要,可依法中止诉讼,酌情解除或者变更冻结、查封、扣押、划拨、没收、拍卖、信用惩戒等强制措施,及时恢复正常运行、生产和经营。

1、申请中止诉讼、解除或者变更强制措施需同时满足以下条件。

第一:主体需为承担医疗卫生等疫情防控职能的机构,生产、销售、运输急用的医用物品、防疫物资及生活保障用品的企业;

第二:以上主体涉及的是经济纠纷诉讼;

第三:需当事人请求和疫情防控需要;

2、符合条件的机构及企业应提供哪些申请材料?

第一:提供营业执照等资质凭证;

第二:提供相关的诉讼、保全及执行材料;

3、符合条件的机构及企业应向谁申请?

符合条件的机构及企业应向受理诉讼的法院或者采取强制措施的法院申请中止诉讼、解除强制措施。

广东省高级人民法院的通告针对特案采取特办的方式,不仅能有效保障人民群众生活的稳步运行,同时也有利于促进涉诉及被执行企业实现最大的效益,实现多赢局面。编者也期待符合条件的机构及企业抓住本次的政策支持,积极申请,共同加入这场没有硝烟“战疫”,抗战到底!

八十四、哄抬物价?国家:重罚!

受新型冠状病毒感染的肺炎疫情影响,与疫情防控相关的医用商品、防护消毒商品,以及广大群众日常生活密切相关的果蔬、畜禽肉类、米面油等食品都出现了不同幅度的涨价现象,导致广大群众的日常生活及防疫工作受到较大影响。

那么,是否所有商品在疫情防控期间出现价格上涨的都可以认定为“哄抬价格”呢?其实并非这么简单。

(一)疫情防控期间哪些商品涨价可能被认定“哄抬价格”?

根据国家市场监管总局发布的《关于新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间查处哄抬价格违法行为的指导意见》(以下简称《指导意见》),疫情防控期间涨价可能认定“哄抬价格”的商品范围为:防疫用品、民生商品以及省级以上人民政府及其部门具体规定范围的防疫用品和民生商品。

注意:

防疫用品,是指口罩、消毒杀菌用品及与防控此次疫情有关的抗病毒药品和相关医疗器械。

民生商品,是指人民群众维持基本生活所必需的粮油肉蛋菜奶等食品,不包括纸巾、拖布等生活用品以及高级进口大米等高档消费品。

(二)国家市场监管总局曝光的“哄抬物价”行政违法典型案例!

哄抬防疫用品价格违法典型案例:

123日,北京市丰台区市场监管局根据举报,对北京市济民康泰大药房丰台区第五十五分店大幅抬高N95型口罩销售价格的行为进行检查。经查,当事人借口罩等防疫用品需求激增之机,将进价为200/盒的3M8511CN型口罩(十只装),大幅提价到850/盒对外销售,而同时期该款口罩的网络售价仅为143/盒。当事人行为涉嫌哄抬价格,北京市丰台区市场监管局已对此立案调查,将于近期作出行政处罚决定。

哄抬民生商品价格违法典型案例:

126日,河北省廊坊市市场监管局根据网络舆情,对廊坊市商业明珠大厦明珠超市进行检查。经查,该超市蔬菜价格涨幅明显,较前一日,白菜售价由5.6/公斤上调至9.6/公斤,菜花由17.6/公斤上调至30/公斤,豆角由30/公斤上调至36/公斤。当事人上述行为违反了《价格法》第十四条第(三)项、《价格违法行为行政处罚规定》第六条第(三)项规定,构成哄抬价格的违法行为。河北省廊坊市市场监管局依法给予当事人罚款50万元的行政处罚。 

(三)哄抬价格违法行为情节严重可判刑!

《指导意见》为严惩哄抬价格违法行为还规定,市场监管部门发现经营者哄抬价格违法行为构成犯罪的,应当依法移送公安机关。

依法严惩哄抬物价犯罪的典型案例:

广东省廉江市谭某某涉嫌非法经营案。廉江市福本医疗器械有限公司在天猫平台将平时销售价格为人民币五十元一盒(50个独立包装)的一次性医疗口罩,提高销售价格至人民币六百元一盒。

经审查,谭某某违反国家在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间有关市场经营、价格管理等规定,哄抬物价、牟取暴利,严重扰乱市场秩序,情节严重(销售金额为人民币六万五千三百元),涉嫌非法经营罪犯罪。26日,廉江市人民检察院对犯罪嫌疑人谭某某作出批准逮捕决定。

最后,在此呼吁广大经营者,要切实履行社会责任,严格依法经营,合法合理行使自主定价权,做到明码标价、诚信经营。呼吁广大群众,积极监督,发现串通涨价、哄抬价格或者其他价格违法行为的,及时拨打12315举报。

八十五、因疫情影响,租户能否要求减免缓租金?

新型冠状病毒的突发性及不可控性让我们度过了一个难忘的春节,这场突如其来的疫情,使我国各行各业都遭受到了不同程度的冲击。受疫情的影响,大量企业延迟复工,使现金流较少的企业陷入了困境,延伸出一系列合同履行的问题,其中较为常见是商铺、企业租在疫情防控期间,租户能否要求减免租金的法律问题。

下面针对常见租户的减免缓租金问题进行具体分析:

商铺的租户:

商铺租赁的场所大多是用于消费、娱乐,比如:娱乐场、电影院、美食商家、服装店等。对于这一类型的商家,政府为防控疫情,需要他们配合暂停营业、调整营业时间以控制新型冠状病毒的传播,对商铺的营业额造成一定程度影响。因此,在这一情况下,要求商铺的租户照常支付经营场所的租金是有失公平的。对此,商铺的租户可以向出租人提出合理减免或缓交租金的要求,共同度过这艰难的日子。

办公楼的租户:

办公楼的租赁场地是用于生产、经营、办公的,为防止新型冠状病毒的继续传播,大量企业延迟复工,但维持企业的生产经营成本仍继续产生,这对于企业的经营者必然存在较大经济压力。全国拥有多家分店的西贝莜面村称,通过银行贷款也熬不过三个月。这无疑证明了企业在这一疫情期间,维持企业的艰难性。鉴于新型冠状病毒的潜伏期由最初的14天发展为部分个例潜伏期可长达24天,存在无症状传染者,并且暂时并未有药物可完全治愈,这无疑为复工日期画上了巨大的问号。为配合政府的相关工作,保障企业员工的人身安全,企业只能继续延迟复工,这一期间,他们既无收入,也要继续支付开支,如:企业员工工资、企业职工养老保险费、办公场所租金、管理费等。因此,针对这一情况,办公楼的租户可以向出租人提出减免租金,以缓解企业的经济压力。

商品房的租户:

商品房租赁的场所是用于居家自用的,由于房价的高居不下,以租房取代买房的现象在中国是很常见的。由于房屋租户是用于家庭或者个人的生活需要,因此,疫情对于这一类型的租户影响并不大,针对租户想减免租金的要求,一般难以获得支持。但也有部分租户,在春节期间返乡并因疫情影响无法返回工作地的,出现这一情况时,可以跟房东商量租金能否适当减免,互相理解。

综上,租户在要求减免缓租金的时候,应当考虑这一要求是否公平合理,是否真切受到新型冠状病毒的影响,存在巨大的经济损失。希望租户与出租人之间互相理解、互帮互助,共度难关。

八十六、单位不提供口罩可以不上吗

《安全生产法》第四十二条规定,生产经营单位必须为从业人员提供符合国家标准或者行业标准的劳动防护用品,并监督、教育从业人员按照使用规则佩戴、使用。但对一般企业而言,口罩并不是单位必须要提供的劳动防护用品。有些地方规定,办公室也可以不用带口罩。如广东省疾控中心的口罩使用指南可以供大家参考:通风良好的办公室不需要佩戴口罩。正常工作时,如果没有口罩,可以佩戴遮掩口鼻的物品,勤洗勤换。所以员工不能移单位不提供口罩为由,拒绝上班。但在特殊时期为员工提供口罩,充分体现了企业对员工的关怀,建议有条件的企业可以为员工准备些口罩。

八十七、上下班图中,感染了新型冠状病毒算工伤吗

《国家卫生健康委关于履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》写明:在新型冠状病毒肺炎预防和救治工作中,医护及相关工作人员因履行工作职责,感染新型冠状病毒肺炎或因感染新型冠状病毒肺炎死亡的,应认定为工伤,依法享受工伤保险待遇。非医护人及相关工作人员是否可以享受这项政策?工伤认定需要根据工伤时间、工作地点、工作原因,进行综合认定。因为新型冠状病毒引发的感染场所较多,出门买菜也可能导致感染,很难认定感染一定是发生在单位,建议大家做好防护措施。原则上,工伤的判定标准应该是工作时间、工作场所因工作原因受到的伤害属于工伤,而上下班途中因非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的情形才属于工伤,所以对于上下班途中感染疫情不应该做扩大解释,即上下班途中感染新型冠状病毒肺炎是不属于工伤。

八十八、疫情期间,单位安排职工在家工作,可否适度降薪

在家办公,也是属于办公,劳动者提供了劳动。原则上讲,企业安排员工在家办公,应该正常支付员工工资,假设员工是固定工资,比如月薪5000元,在家办公不得降薪。但是,有些单位薪资构成中含有绩效工资,在家办公,效率降低,一些出外勤的工作等等无法完成,单位根据绩效考核核算绩效工资适度降低工资合理合法。因为疫情影响,企业可能会面临一些困境,向员工说明情况,员工自愿协商一致降薪,法律是允许的。但这种协商前提是员工真实意思表示,并且签字确认。强制通知决定员工集体降薪,不合法。

近日,人社部办公厅印发《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题处理通知》:明确企业因受疫情影响导致生产经营苦难的,可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。

八十九、劳动法律问题(部分内容选自广东省律师协会劳动法律专业委员会关于企业劳动用工管理问题的解答)
 
(一)关于新型冠状病毒感染的肺炎的防治级别与措施

2020120日,中华人民共和国国家卫生健康委员会发布2020年第1号公告,将新型冠状病毒感染的肺炎纳入《中华人民共和国传染病防治法》规定的乙类传染病,并决定采取甲类传染病的预防、控制措施。全省各用人单位应当依法采取相应的防控措施,避免承担防控不力的主体责任。

(二)特殊期间劳动报酬管理 

12020年春节延长假期的概念,以及用人单位应如何支付劳动者工资报酬?

按照国务院办公厅《关于延长2020年春节假期的通知》要求,延长2020年春节假期至22日。在春节假期延长假期间(131日、21日、22日),企业安排劳动者工作又不能安排补休的,按照不低于劳动者本人日或小时工资的200%支付工资报酬。

2、延迟复工期是指哪段时间,以及延迟复工期内用人单位应如何计算劳动者的工资报酬?

根据《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》规定,除特殊情形外,本行政区域内各类企业复工时间不早于2924时。23日至9日未复工期间,即延迟复工期。

根据《广东省工资支付条例》、人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅明电[2020]5号)关于停工、停产期间工资支付相关规定,企业应当按照劳动合同规定的标准支付劳动者工资。但符合规定不受延迟复工限制的企业,在此期间安排劳动者工作的,应当依法支付劳动者工资。其中,企业在休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,按照不低于劳动者本人日或小时工资标准的200%支付工资报酬。

3、劳动者在强制隔离治疗/观察期内,用人单位是否正常发工资?

应当正常发放工资。

根据《传染病防治法》第四十一条规定:对已经发生甲类传染病病例的场所或该场所内的特定区域的人员,在隔离期间,被隔离人员有工作单位的,所在单位不得停止支付其隔离期间的工作报酬。《传染病防治法实施办法》第四十九条规定,甲类传染病疑似病人或者病原携带者的密切接触者,经留验排除是病人或者病原携带者后,留验期间的工资福利待遇由所属单位按出勤照发。

《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》根据国家防疫要求,新型冠状病毒感染肺炎按照甲类传染病管理,对于新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人及密切接触者,隔离、医学观察期间的工资待遇由所属企业按正常工作期间工资支付。

4、劳动者未感染或疑似感染,也不属于密切接触者,但自我要求在上班前自我在家隔离的工资报酬如何计算?

建议用人单位可以以休年休假的方式处理,也可以与劳动者协商工资待遇,如协商不成的,按事假处理较为合适。

(三)特殊工时制与加班管理 

5、符合规定不受延迟复工限制的用人单位的劳动者,在疫情期间提供了正常劳动的,能否主张加班费?

不可以。

这类用人单位的劳动者不属于省政府规定的休假人员,因此,本身需要正常提供劳动,用人单位应当支付正常工作时间的工资。但不属于加班,不能主张加班费。在疫情期间,如果遇到休息日,劳动者提供了正常劳动而用人单位又未安排补休的,则应当按照不低于劳动者日工资或小时工资的200%支付加班费。

6、用人单位因疫情需要生产所需的物资或为疫情需要提供服务的,员工是否有权拒绝加班?

不可以。

《劳动法》第四十二条第一款规定了“发生自然灾害、事故或者因其他原因,威胁劳动者生命健康和财产安全,需要紧急处理的”不受《劳动法》第四十一条的限制。此次新型冠状病毒肺炎疫情,严重威胁人民的生命健康和财产安全,属于法律规定的特殊情况,因此,用人单位安排劳动者加班的,劳动者应当服从安排。如劳动者拒绝加班的,用人单位可以安排用人单位的规章制度,对不服从工作安排的劳动者作出处理。

7、用人单位因疫情需要生产所需的物资或为疫情需要提供服务的,用人单位安排劳动者加班时数超过法律规定,是否构成违法?

不违法。

《劳动法》第四十一条规定,用人单位安排劳动者加班,一般每日不得超过1小时;因特殊原因需要延长工作时间的在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时,但是每月不得超过36小时。《劳动法》第四十二条第一款规定了“发生自然灾害、事故或者因其他原因,威胁劳动者生命健康和财产安全,需要紧急处理的”不受《劳动法》第四十一条的限制。此次新型冠状病毒肺炎疫情,严重威胁人民的生命健康和财产安全,属于法律规定的特殊情况,因此,用人单位可以适当冲破法律规定的时数,用人单位因疫情原因,安排劳动者加班时数超过法律规定的,一般来讲,不构成违法。但是,用人单位应当保障劳动者的身体健康。

82020年春节假期,国家公布的延长假期期间,用人单位安排劳动者提供劳动的,是否应当支付加班费?

应当支付。

2020126日,国务院办公厅《关于延长2020年春节假期的通知》,延长2020年春节假期至202022日。本次延长假期的法律依据为《突发事件应对法》第八条的规定,属为应对疫情采取的防控措施,用人单位应当遵守。根据《劳动法》第四十四条的规定,用人单位在休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,用人单位应当支付加班工资,但不受延迟复工限制的用人单位不在此列。

9、受疫情影响的用人单位如申请综合工时制,是否需要支付加班费?

需要支付。

人社部《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》规定,受疫情影响的用人单位,可以申请特殊工时,因此,用人单位可以申请综合工时制,用人单位可以灵活用工,采用集中工作、集中休息的方式,但是综合计算周期内的总实际工作时间不应超过总法定标准工作时间,超过部分应视为延长工作时间,并按《劳动法》的规定支付加班费。

(四)劳动合同合规管理 

10、用人单位可以拒绝录用曾经患有新型冠状病毒肺炎但已被治愈的劳动者吗?

根据《中华人民共和国就业促进法》第三十条规定,用人单位招用人员,不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用。但是,经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者排除传染嫌疑前,不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使传染病扩散的工作。第六十二条规定,违反本法规定,实施就业歧视的,劳动者可以向人民法院提起诉讼。

《中华人民共和国传染病防治法》第十六条规定,任何单位和个人不得歧视传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人。因此,患有新型冠状病毒肺炎后被治愈的,用人单位不得以其曾经患有上述传染病为由对其拒绝录用。

11、用人单位可否要求劳动者披露感染、疑似新型冠状病毒肺炎相关情况,以及有关假期所在地、回岗路线等个人信息

可以。

劳动者应当向用人单位如实报告相关信息。根据《劳动合同法》第八条规定,用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况,劳动者应当如实说明。虽然该条适用于用人单位招用劳动者时,但是对于与劳动合同履行直接相关的基本情况,用人单位一样有权了解。

根据政府相关要求,用人单位可以依法向劳动者收集与疫情防控相关的信息,包括但不限于地址、轨迹、健康信息等。用人单位不得收集与疫情防控及劳动合同履行无关的信息,且收集、处理或者披露应当符合个人信息保护的相关法律规定。

12、劳动者可否拒绝到重点疫情地区工作

根据《劳动合同法》第三十二条规定,劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的,不视为违反劳动合同。劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件,有权对用人单位提出批评、检举和控告。

根据《中华人民共和国执业医师法》第二十八条规定,遇有自然灾害、传染病流行、突发重大伤亡事故及其他严重威胁人民生命健康的紧急情况时,医师应当服从县级以上人民政府卫生行政部门的调遣。 因此,对于特殊工作人员(如医护人员等),应当服从用人单位相关工作安排。

13、用人单位可否安排劳动者远程办公

用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。具体劳动条件的情形下,用人单位安排劳动者远程完成相关工作,劳动者应当服务安排。疫情防控的特殊时期,用人单位对劳动者安排远程工作,具有合理性。

14、对因或可能因疫情问题导致未正常返岗出勤的劳动者,用人单位如何处理劳动关系为宜

用人单位可以要求劳动者按照依法制定的规章制度履行请假手续或补假手续,提供被隔离、交通限制等相关证明文件。比如,医院的诊疗证明,社区居委会村委会书面资料,政府发布的限行通知等。

劳动者应当及时向用人单位说明情况,并按照规章制度规定履行请假手续。劳动者未及时履行请假手续的,用人单位应当提醒劳动者办理请假手续,同时给予劳动者申辩和说明的机会,双方妥善沟通解决。

双方劳动关系履行期间,劳动者应当履行劳动义务,除因处于疫区不能及时返岗等特殊情形外,用人单位有权依据劳动纪律和规章制度进行处理。

15、在政府通知的延迟复工期间,用人单位可以要求劳动者提前返岗吗

在延迟复工期间内,用人单位不得要求劳动者返岗,但可以向劳动者下达适合在家办公的工作任务。在延迟复工期内,除遵守国家法律和疫情防控规定外,劳动者应当保持联络畅通,听从用人单位的合理安排,加强业务培训教育,努力完成工作。

16、用人单位因疫情防控需要经许可后要求劳动者提前返岗,劳动者可以拒绝吗

用人单位因疫情防控需要经许可提前复工并通知劳动者提前返岗工作、安排加班的,劳动者应当服从安排。用人单位应当为提前返岗的劳动者提供必要的劳动保护,并依法支付劳动报酬。劳动者无正当理由拒不服从用人单位合理安排的,用人单位可以依照规章制度作出相应处理。

17、新型冠状病毒肺炎病人或疑似病人的工作范围是否受限制

受到一定限制。

根据《中华人民共和国传染病防治法》第十六条规定,传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人,在治愈前或者在排除传染病嫌疑前,不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使该传染病扩散的工作。

由于新型冠状病毒感染的肺炎具有高度传染性,新型冠状病毒肺炎病人及疑似病人在治愈或排除新型冠状病毒感染的肺炎确诊以前,应当接受隔离治疗或观察,不得从事任何工作。

18、因疫情影响,用人单位可否对劳动者进行调岗并降薪

用人单位因受疫情影响导致生产经营困难的,可以通过与劳动者协商一致采取调整工作岗位、调整薪酬等方式稳定工作岗位。

在未经协商一致的前提下,劳动合同任何一方均无权单方变更劳动合同约定的内容。但是,用人单位在公平合理的范围内,可以对劳动者行使适当的单方调岗权。用人单位单方对劳动者进行调岗,应当符合以下条件,同时应当具备合理性:

第一,调岗是基于用人单位的生产经营需要或因劳动者个人能力、工作态度等因素导致;

第二,调岗前后工资待遇应当持平。虽然用人单位具有一定的用工自主权,但其在未与劳动者协商一致的情况下,仍不得单方降低劳动者的工资福利待遇;

第三,调岗后是否增大了劳动者的劳动成本。即工作岗位地理位置的变更不应给劳动者照顾家庭、上下班的工作成本造成更大的负担;

第四,不得具有侮辱性和惩罚性。用人单位对劳动者进行的单方调岗必须是出于其经营的正当合理需要,不能因为其他不合理原因而带有侮辱性或惩罚性。

19、各地政府文件就延迟复工的要求和规定可能不一致,多地用工的用人单位应该如何操作

根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条规定,劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的,有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项,按照劳动合同履行地的有关规定执行;用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准,且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的,从其约定。

20、对于确诊、疑似新冠肺炎或者处于隔离治疗期间、医学观察期间导致无法提供正常劳动的劳动者,用人单位能单方解除劳动合同吗

在隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施不能提供正常劳动的新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者,用人单位不得依据《劳动合同法》第四十条、四十一条与其解除劳动合同。

21、在劳动者隔离治疗期间或医学观察、政府实施隔离措施或采取其他紧急措施期间劳动合同到期的,用人单位可以终止劳动合同吗

在劳动者隔离治疗期间或医学观察、政府实施隔离措施或采取其他紧急措施期间劳动合同到期的,分别顺延至劳动者医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。

22、劳动者拒绝隔离观察或拒不配合治疗的,用人单位可否解除劳动合同

如劳动者属于医疗机构内的病人、病原携带者、疑似病人的密切接触者,拒绝医学隔离观察或拒不配合治疗的,符合相关情形时,用人单位可以依法解除劳动合同。

23、如果劳动者因疫情未能及时返岗复工,用人单位可否以旷工为由将其解雇

对于因疫情未及时返岗复工的劳动者,经与劳动者协商一致,用人单位可以优先考虑安排职工带薪年休假。其中,职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;已满10年不满20年的,年休假10天;已满20年的,年休假15天。职工在带薪年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。

面对此种情形,建议用人单位宽容相待,不轻易处分或解雇劳动者,应当先行积极了解劳动者所在地疫情并与劳动者保持联系,尽量为劳动者远程办公提供条件,当阻碍复工的因素消除后,应当及时通知劳动者返岗。

24、用人单位能否以劳动者故意传播传染病病毒为由解除劳动合同

如劳动者故意传播传染病病毒,构成严重违反用人单位劳动纪律或规章制度,或者构成犯罪依法被追究刑事责任的,用人单位可根据《劳动法》第二十五条、《劳动合同法》第三十九条相关规定提出解除劳动合同。

25、在疫情防控期间,劳动者合法权益与用人单位利益如何平衡

首先,用人单位应该保障职工基本的工资报酬权益,对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的职工,用人单位应当视同提供正常劳动并支付职工正常工作时间工资。

其次,要平衡用人单位的合法权益,用人单位因受疫情影响导致生产经营困难的,可以通过与职工协商一致采取安排年休假、调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时、待岗等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。符合条件的用人单位,可按规定享受稳岗补贴。

最后,劳动者也应当换位思考,与用人单位同舟共济,相互体谅,相互支持理解,尽量协商处理劳动关系相关事宜。

26、用工单位可否将因疫情导致不能提供正常劳动的被派遣劳动者退回劳务派遣单位

用工单位不得以出现《劳动合同法》第四十条、四十一条规定的情形,将新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者或者因政府采取隔离措施以及其他紧急措施导致不能提供正常劳动的人员中的被派遣劳动者退回劳务派遣单位。被派遣劳动者在用工单位期间的工资待遇等参照用工单位直接用工的相关政策。

(五)工伤、医疗期管理 

27、在新型冠状病毒肺炎预防和救治工作中,医护及相关工作人员因履职感染新型冠状病毒肺炎,是否应认定为工伤    

根据人社部、财政部、卫健委三部委印发的《关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》的规定,上述情形应认定为工伤,相关人员应依法享受工伤保险待遇。

28、用人单位委派劳动者去湖北出差过程中感染新型冠状病毒肺炎,是否认定为工伤

根据省人社厅转发人力资源社会保障部、财政部、国家卫生健康委《关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》的规定,对于用人单位指派到湖北省出差(工作)的职工感染新型冠状病毒肺炎的,应参照《广东省工伤保险条例》第十条第四项规定视同工伤。

29、劳动者因故没有参加工伤保险,在在新型冠状病毒肺炎预防和救治工作中,医护及相关工作人员因履行工作职责,感染新型冠状病毒肺炎或因感染新型冠状病毒肺炎死亡的,是否依法享受工伤保险待遇

根据人社部、财政部、卫健委三部委印发的《关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》规定,未参加工伤保险的,由用人单位按照法定标准支付,财政补助单位因此发生的费用,由同级财政予以补助。

30、劳动者不幸感染新型冠状病毒,人社部门是否能够为工伤申请提供优先服务

根据省人社厅转发人力资源社会保障部、财政部、国家卫生健康委《关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》的规定,各地区人社部门遇有感染新型冠状病毒肺炎相关的工伤申报案件,要开通绿色通道,提供优先服务,缩短办理时限。

31、劳动者感染新型冠状病毒在医疗期产生的费用由谁承担

根据国家财政部与医保局通知规定,对于患者发生的医疗费用,在基本医保、大病保险、医疗救助等按规定支付后,个人负担部分由财政给予补助。

32、对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的劳动者,用人单位是否应当支付工资

根据人力资源社会保障部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》规定,用人单位企业应当支付职工在此期间的工作报酬,并不得依据劳动合同法第四十条、四十一条与职工解除劳动合同。在此期间,劳动合同到期的,分别顺延至职工医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。

33、用人单位申请工伤时限能否因新型冠状病毒感染的疫情防控处置及救治等特殊原因予以延长

根据根据省人社厅转发人力资源社会保障部、财政部、国家卫生健康委《关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》的规定,因新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控处置和救治等特殊原因的,用人单位申请工伤认定时限予以适当延长。

34、如果劳动者不幸感染新型冠状病毒,其医疗期如何计算

根据劳动部关于发布《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知(劳部法[1994]479)第三条规定,企业职工因患病或非因工负伤,需要停止工作医疗时,根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限,给予三个月到二十四个月的医疗期:(一)实际工作年限十年以下的,在本单位工作年限五年以下的为三个月;五年以上的为六个月。(二)实际工作年限十年以上的,在本单位工作年限五年以下的为六个月;五年以上十年以下的为九个月;十年以上十五年以下的为十二个月;十五年以上二十年以下的为十八个月;二十年以上的为二十四个月。

(六)假期管理

33、基于疫情防控形势用人单位可否自行延长劳动者的复工期限

可以。非特殊行业用人单位在国务院通知和地方政府通知基础上继续延长本单位劳动者假期的,属于用人单位用工自主权的范畴,由用人单位自主决定,但应依法保障劳动者的相应工资待遇。

34、延迟复工期间的性质是什么

广东人社部门在2020130日通过“广东人社”微信公众号发布的文章中对延长复工期间的工资支付问题作出回应,其中引用的是关于停工停产期间工资的相关规定,一定程度可看出广东省人社部门认为延迟复工期间在法律性质上属于企业停工停产的期间。因此,我们倾向认为广东省范围内复工期间不属于节假日。

35、因疫情未及时返岗复工的劳动者,用人单位可否安排其休年休假

按照《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》要求,除特殊情形外,本行政区域内各类企业复工时间不早于2924时。对于因疫情未及时返回用人单位复工的劳动者,经协商一致,用人单位可以优先考虑安排劳动者带薪年休假。其中,劳动者累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;已满10年不满20年的,年休假10天;已满20年的,年休假15天。劳动者在带薪年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。

36、如何处理产假与国务院延长的假期重叠问题

不应顺延产假。根据《广东省企业职工假期待遇死亡抚恤待遇暂行规定》第九条:“年休假、婚假、丧假、探亲假、产假、看护假的假期原则上应一次性连续安排,假期内遇公休假日的,均不另加假期天数”规定,由于此次假期延长系国务院为应对突发事件而统一作出的规定,该延长的假期参照休息日的相关规定执行,因此,我们倾向认为产假不应顺延。

37、用人单位可否安排年休假折抵国务院延长的假期

不可以。本次国务院延长的假期是针对全民享受的休假,既是防控疫情需要,也是劳动者福利,其性质与劳动者的带薪年休假不同,两者不能相互抵销。

38、如何处理年休假与国务院延长的假期重叠问题

顺延年休假期。根据《职工带薪年休假条例》第三条:“国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”规定,此次假期延长系国务院为应对突发事件而统一作出的规定,该延长的假期参照休息日的相关规定执行,因此,根据上述有关带薪年休假的规定,我们倾向认为年休假应相应顺延。

39、如何处理医疗期与国务院延长的假期重叠问题

不应顺延医疗期。根据《劳动部关于贯彻<企业职工患病或非因工负伤医疗期规定>的通知》第一条:“病休期间,公休、假日和法定节日包括在内”的规定,由于此次假期延长系国务院为应对突发事件而统一作出的规定,该延长的假期参照休息日的相关规定执行。因此,劳动者医疗期与延长的三天假期发生重叠的,我们倾向认为不应顺延医疗期。

40、如何处理婚丧假与国务院延长的假期重叠问题

不应顺延婚丧假。根据《广东省企业职工假期待遇死亡抚恤待遇暂行规定》第九条:“年休假、婚假、丧假、探亲假、产假、看护假的假期原则上应一次性连续安排,假期内遇公休假日的,均不另加假期天数”规定,由于本次国务院延长的假期为应对突发事件而采取的措施,该延长的假期参照休息日的相关规定执行。因此,我们倾向认为不应顺延婚丧假。

41、探亲假与国务院延长的假期重叠后可否延长

不可延长探亲假。根据《国务院关于职工探亲待遇的规定》第三条:“探亲假期是指职工与配偶、父、母团聚的时间,另外,根据实际需要给予路程假。上述假期均包括公休假日和法定节日在内。”由于本次国务院延长的假期为应对突发事件而采取的措施,该延长的假期参照休息日的相关规定执行。因此,探亲假与国务院延长3天期间重叠的,我们倾向认为不可再顺延。

42、停工停产期结束后用人单位可否以事假方式让劳动者休息或隔离观察

可以的,但需要劳动者提出申请。如用人单位存在强迫劳动者填写事假申请来规避支付工资或生活费等义务的,这种方式无效。

43、劳动者可以拒绝用人单位提前上班的要求

可以拒绝。根据国务院发布的《关于延长2020年春节假期的通知》可知,用人单位应当无条件遵守国务院针对本次疫情的强制性规定/行政命令。用人单位如在国家规定的延长春节假期届满前要求员工提前上班的,劳动者有权拒绝,用人单位也不得据此认定劳动者构成旷工。

(七)其他问题及仲裁程序

若用人单位注册地与劳动合同履行地不一致,用人单位如何适用政府复工规定?

《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条规定:“劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的,有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项,按照劳动合同履行地的有关规定执行;用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准,且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的,从其约定。”因此, 除用人单位注册地的标准高于劳动合同履行地的标准,且用人单位与劳动者约定了按照用人单位注册地有关规定执行的情形外,一般应以劳动合同履行地的有关规定为准。

当事人无法在法定仲裁时效申请仲裁,仲裁时效该怎样计算

根据人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知规定,因受疫情影响造成当事人不能在法定仲裁时效期间申请劳动人事争议仲裁的,仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起,仲裁时效期间继续计算。

46、劳动争议仲裁案件已经仲裁机构受理,尚未开庭的案件如何处理

根据人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知规定,因受疫情影响导致劳动人事争议仲裁机构难以按法定时限审理案件的,可相应顺延审理期限。

九十、国际社会对本次新型冠状病毒疫情的定性

世界卫生组织(“WHO”) 对本次新型冠状病毒疫情列为“国际关注的突发公共卫生事件”。国际公共卫生紧急事件是指“通过疾病的国际传播构成对其它国家公共卫生风险,并有可能需要采取协调一致的国际应对措施的不同寻常的事件。世界卫生组织于当地时间2020130日在瑞士日内瓦官方发布的《关于2019新型冠状病毒疫情的<国际卫生条例(2005>突发事件委员会第二次会议的声明》,根据《国际卫生条例(2005)》第十二条之规定,明确将本次疫情列为“国际关注的突发公共卫生事件”(Public Health Emergency of International Concern,简称PHEIC)。

世界卫生组织提出PHEIC是为了面对公共卫生风险时,既能防止或减少疾病的跨国传播,又不对国际贸易和交通造成不必要的干扰,使相关国家地区遭受经济损失。根据疫情的发展,世界卫生组织宣布PHEIC后随时可以撤销及修改。发布后有效期为3个月,之后自动失效。影响事件是否构成PHEIC的因素包括:疾病感染病例、死亡病例、传染性、治疗效果、疫区人口密集程度;病情发展速度;是否传出国境;是否需要限制国际旅行及贸易等。

根据世界卫生组织网站介绍,一旦某种疫情被世卫组织宣布为“国际关注的突发公共卫生事件”后,相当于向世界各国发出一个明显的信号:如果没有大规模的应对行动,疫情将无法被妥善控制。各国政府还应评估采取重要社会干预的必要性,例如关闭学校或取消大型集会,甚至对特定地区实施旅行禁令等。

九十一、新型冠状病毒感染的肺炎疫情引起的诉讼时效、诉讼期间以及除斥期间等问题

新型冠状病毒感染的肺炎疫情对诉讼时效、仲裁时效以及申请执行期限的影响?

在诉讼时效、仲裁时效以及申请执行期限期间的最后六个月内的,因此次疫情导致不能行使请求权或不能申请执行的,诉讼时效、仲裁时效以及申请执行期限中止。根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十四条:“在诉讼时效期间的最后六个月内,因下列障碍,不能行使请求权的,诉讼时效中止:(一)不可抗力;···”因本次疫情属于不可抗力,因此如相关请求权的诉讼时效在最后六个月内的,诉讼时效应当适用中止的规定。

其次,根据《中华人民共和国仲裁法》第七十四条:“法律对仲裁时效有规定的,适用该规定。法律对仲裁时效没有规定的,适用诉讼时效的规定。”、《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电〔20205号)第三条:“因受疫情影响造成当事人不能在法定仲裁时效期间申请劳动人事争议仲裁的,仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起,仲裁时效期间继续计算。因受疫情影响导致劳动人事争议仲裁机构难以按法定时限审理案件的,可相应顺延审理期限。”仲裁时效亦应当适用诉讼时效中止的规定。

而关于申请执行期限,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定:“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断,适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。”亦应当适用诉讼时效中止的规定,予以中止。

新型冠状病毒感染的肺炎疫情对诉讼期间的影响?

视具体情况而定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条的规定,诉讼期间分为法定期间和指定期间。法定期间是指由法律直接规定的期间,其系因某种法定事实发生而开始。如立案期间、公告期间、上诉期间和申请执行期间等。指定期间是指人民法院根据案件对于各个具体诉讼工作事项的实际情况依职权而指定的期间。其中如公告期间、上诉期间等法定期间,非法律规定的情形,人民法院无权决定顺延。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十三条的规定:“当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的,在障碍消除后的十日内,可以申请顺延期限,是否准许,由人民法院决定。”如举证期间等指定期间,因本次疫情属于不可抗力事件,可在疫情消除后10日内向法院申请延期。

但如可通过其它方式继续行使相关诉讼权利的,人民法院亦有权不予顺延期限。如据《北京市海淀区人民法院关于新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间审判执行工作安排的公告》,在疫情防控期间可以通过网上方式进行立案、开庭、调解等工作,亦可通过邮寄向法院递交起诉状、证据材料。在举证期间,如主审法官认为可通过邮寄方式提交证据材料的,则有可能无法以疫情为由申请延期。

因此,关于相关诉讼期间,建议当事人积极与主审法官沟通,避免超过期间无法行使相关诉讼权利。

新型冠状病毒感染的肺炎疫情对除斥期间的影响?

除斥期间不发生中止、中断和延长。根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十九条的规定:“法律规定或者当事人约定的撤销权、解除权等权利的存续期间,除法律另有规定外,自权利人知道或者应当知道权利产生之日起计算,不适用有关诉讼时效中止、中断和延长的规定。存续期间届满,撤销权、解除权等权利消灭。”除斥期间适用于撤销权、解除权等形成权,系权利的存续期间。因形成权的行使可依一方当事人的意思就使法律关系产生、变更和消灭,如果允许除斥期间中止、中断、延长,便无法实现除斥期间这项法律制度的制定目的。因此,无论此次疫情是否爆发,或者后续是否持续蔓延、严重,都不影响除斥期间。

九十二、新型冠状病毒感染的肺炎疫情下,企业管理应当注意的相关问题及解答

疫情防控期间,企业有哪些义务

企业有以下义务:

1.控制机构、医疗机构有关传染病的调查、检验、采集样本、隔离治疗等预防、控制措施,如实提供有关情况。(《中华人民共和国传染病防治法》第十二条)

2.发现染病病人或者疑似传染病病人时,应当及时向附近的疾病预防控制机构或者医疗机构报告。(《中华人民共和国传染病防治法》第三十一条)

3.不得造、传播有关突发事件事态发展或者应急处置工作的虚假信息。(《中华人民共和国突发事件应对法》第五十四条)

4.受到自然灾害危害或者发生事故灾难、公共卫生事件的单位,应当立即组织本单位应急救援队伍和工作人员营救受害人员,疏散、撤离、安置受到威胁的人员,控制危险源,标明危险区域,封锁危险场所,并采取其他防止危害扩大的必要措施,同时向所在地县级人民政府报告。

5.因本单位的问题引发的或者主体是本单位人员的社会安全事件,有关单位应当按照规定上报情况,并迅速派出负责人赶赴现场开展劝解、疏导工作。

6.突发事件发生地的其他单位应当服从人民政府发布的决定、命令,配合人民政府采取的应急处置措施,做好本单位的应急救援工作,并积极组织人员参加所在地的应急救援和处置工作。(4-6依据《中华人民共和国突发事件应对法》第五十六条)

7.对政府调集人员、调用物资、征用财物有配合的义务。(《中华人民共和国传染病防治法》第四十五条)

8.积极配合政府卫健部门等检查监督的义务。(《中华人民共和国传染病防治法》第五十四条)

疫情防控期间,企业如何做好与政府疫情防控部门之间的沟通工作

2020123日,广东省新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控工作领导小组决定启动广东省重大突发公共卫生事件一级响应,并于次日推出防控新型冠状病毒感染的肺炎疫情一级响应16条措施。在疫情持续期间,作为广东省辖内企业,有义务通过以下方式积极配合当地政府部门做好疫情防控工作:

1.通过官网及微信公众告平台密切关注广东省及各地人民政府关于疫情防控、复工的通知和政策。

2.严格遵守当地人民政府疫情防控部门对企业生产运营的要求,在无法准确判断信息或存在疑问时及时向当地政府疫情防控部门进行咨询,避免企业受到二次影响。

3.严格按照当地政府疫情防控部门要求上报企业内部疫情的防控等措施和进展。对于从疫情地区返回广东的员工名单、联系方式、往返时间及路线、居地地、健康状况做好登记工作并向当地政府防疫指挥部报备,发现员工感染或疑似感染的,应立即向当地的疾控机构或者医疗机构报告,配合做好员工的隔离、治疗工作。

疫情防控期间,企业如何做好内部疫情防控管理

在疫情防控管理方面,需做到以下几点:

1.不得歧视确诊患者、病原携带者和疑似传染病病人,不得泄露确诊患者、病原携带者和疑似传染病病人的个人身份信息(包括但不限于联系电话、住址、家庭成员信息等);

2.在确诊患者、病原携带者治愈前或者在排除感染嫌疑前,不得安排其从事国家法律、法规禁止从事的易使新型冠状病毒扩散的工作;

3.如本企业出现确诊患者或疑似患者,应当及时向附近的疾控机构或者医疗机构报告,并应当按照该机构的指导和要求对同企业其他员工进行体检监测,排除交叉感染的可能;

4.如本企业出现确诊患者或疑似患者,企业应当按照附近的疾控机构或者医疗机构的指导和要求对被确诊患者或疑似患者污染的企业物品、场所进行严格消毒。

疫情防控期间,企业如何做好日常管理

在日常管理方面,需做到以下几点:

1.对从疫情地区返回的员工建立台账,监督员工返回后14天隔离观察的落实情况;督促并协助员工及时向居住地所在社区()报告、登记。

2.督促员工加强居家观察,减少外出活动;对必须的外出活动,必须佩戴口罩;如有发热等不适,应第一时间同时向所在社区和企业报告。

3.企业要加强员工健康教育和防控知识宣传,关心关爱员工,督促员工做好个人卫生防护工作。

4.向员工普及《中华人民共和国传染病防治法》、《中华人民共和国突发事件应对法》、《中华人民共和国刑法》等与疫情防控相关的法律常识,告知员工若违反上述法律规定,导致传染病传播、流行,给他人人身、财产造成损害的,应当依法承担民事责任甚至刑事责任。

5.向员工解释说明企业在此次疫情中的各项制度安排(如休假制度、薪资待遇等)等关系员工切身利益的事项。

6.严格按照当地政府的要求安排落实疫情持续期间“四上企业”逐步恢复生产经营活动。

企业拟复工的,如何提前防控复工风险

为了巩固疫情防控成果,避免疫情再次恶化,企业在复工前,应认真登记员工休假期间的重要信息,主要包括员工假期所在地、出行路线、是否接触湖北等地外地人员、身体状况是否正常、计划返岗时间、所在地是否存在管制措施、是否感染或被隔离等,并视情况与员工协商确定灵活的复工方式:

1.对于必须现场工作的返岗员工,企业应提前做好复工前的各项防护、消毒用品的准备,并配套相关防护、消毒、检查等制度的培训与落实监督;同时,企业还可以考虑与该部分员工协商采取缩短工时、轮岗轮换或统一安排年休假等方式,尽量减少员工的集中办公时间和人数;

2.对于非必须现场办公的后台管理人员,则可以采取自我隔离、居家办公、远程办公的方式复工;

3.对于确因疫情所在地实行交通管制或因确诊或疑似感染而被隔离等客观原因无法复工的人员,企业应根据人力资源社会保障部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电〔20205号)、《广东省人力资源和社会保障厅关于积极应对新型冠状病毒感染肺炎疫情做好劳动关系相关工作的通知》(粤人社明电[2020]13号)以及劳动法等相关法律法规的规定与员工就劳动关系、工资发放等相关问题做好沟通工作,并要求该员工协调好手中事务,尽量远程处理或者委托他人完成。

企业复工后,如何做好内部疫情管理和日常管理

企业复工后,建议企业从以下几个方面做好内部疫情管理和日常管理:

1.企业可通过员工手册、微信公众号、官网、OA办公系统等形式,对涉及员工个人防护的《中华人民共和国传染病防治法》、《中华人民共和国突发事件应对法》、《中华人民共和国刑法》等相关法律规定进行宣传培训,并保留培训和考核记录;

2.企业应当向返岗员工免费提供医用口罩、手套,在公共洗手间、茶水间、食堂、宿舍等场所配备洗手液、消毒液等必要的个人防护用品;

3.在地方人民政府公告解除疫情一级响应之前,在企业办公区域进出口设定出入检查点、体温测量点,做好对员工上下班前的体温监测,并做好相应的登记;

4.保持办公场所、食堂、宿舍、洗手间等区域的环境清洁,每日进行消毒;公共场所和员工较为密集的区域,要保持开窗通风和空气清洁;对密闭、半密闭车间,要按照规范要求落实防控和防扩散措施。疫情防控期间,企业不举办集聚性大型活动,要求员工不参加聚餐聚会;

5.在疫情防控期间,没有开设食堂的企业可以试行单位团体订餐,由企业向餐饮企业或商户统一订餐,可采取派人自取、餐企送餐上门(或到指定地点)和第三方提供配送服务(适用于通过第三方预订、线上预订)等配送方式,尽量避免员工个人外出就餐;

6.以人事部门为核心,成立劳动争议沟通调解中心,解决员工返岗后因工资发放、薪酬待遇、休息休假、工作量调整等事由与企业之间可能发生的劳动争议,做好员工的解释、安抚工作。

企业如何判断员工是否属于新型冠状病毒感染的肺炎的可疑暴露者和密切接触者

根据国家卫健委疾病预防控制局发布的《新型冠状病毒感染的肺炎可疑暴露者和密切接触者管理方案(第二版)》,该方案对新型冠状病毒感染的肺炎的可疑暴露者和密切接触者判定标准做了明确界定:

1.病例的密切接触者。与病例发病后有如下接触情形之一,但未采取有效防护者:(a)与病例共同居住、学习、工作,或其他有密切接触的人员,如与病例近距离工作或共用同一教室或与病例在同一所房屋中生活;(b)诊疗、护理、探视病例的医护人员、家属或其他与病例有类似近距离接触的人员,如直接治疗及护理病例、到病例所在的密闭环境中探视病人或停留,病例同病室的其他患者及其陪护人员;(c)与病例乘坐同一交通工具并有近距离接触人员,包括在交通工具上照料护理过病人的人员;该病人的同行人员(家人、同事、朋友等);经调查评估后发现有可能近距离接触病人的其他乘客和乘务人员;(d)现场调查人员调查后经评估认为符合其他与密切接触者接触的人员。

2.可疑暴露者。可疑暴露者是指暴露于新型冠状病毒检测阳性的野生动物、物品和环境,且暴露时未采取有效防护的加工、售卖、搬运、配送或管理等人员。

企业应如何处理被传染病病原体污染的污水、污物、粪便等

根据《中华人民共和国传染病防治法》二十七条规定,对被传染病病原体污染的污水、污物、场所和物品,有关单位和个人必须在疾病预防控制机构的指导下或者按照其提出的卫生要求,进行严格消毒处理;拒绝消毒处理的,由当地卫生行政部门或者疾病预防控制机构进行强制消毒处理。

疫情防控期间,企业随意倾倒或者处置含传染病病原体的废物等危险物资,应当承担怎样的法律责任

由县级以上政府卫生行政部门责令限期改正,可以处5000元以下的罚款;情节较严重的,可以处5000元以上20000元以下的罚款,对主管人员和直接责任人员由其所在单位或者上级机关给予行政处分。(《中华人民共和国传染病防治法实施办法》第六十六条)

疫情防控期间,对于企业不服从、不配合或者拒绝执行有关政府发布的决定、命令或者措施等,应承担哪些法律责任

1.由公安机关依法给予治安处罚,对企业及其责任人给予警告或200元以下罚款。(《中华人民共和国突发事件应对法》第六十六条、《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十条)

2.导致发生严重突发事件的,由所在地履行统一领导职责的人民政府责令停产停业,暂扣或者吊销许可证或者营业执照,并处五万元以上二十万元以下的罚款。(《中华人民共和国突发事件应对法》第六十六条)

疫情防控期间,企业编造、故意传播虚假恐怖信息的行为应承担何法律责任

一般违法情节,责令改正,给予警告;造成严重后果的,依法暂停其业务活动或者吊销其执业许可证;负有直接责任的人员是国家工作人员的,还应当对其依法给予处分;构成违反治安管理行为的,由公安机关依法给予处罚,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款;情节较轻的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款。(《中华人民共和国突发事件应对法》第六十五条、《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十五条)

疫情防控期间,企业瞒报、缓报、阻碍员工向相关单位报告疑似症状等疫情,应承担什么法律责任

企业的法律责任:

1.对企业有关责任人员依法给予行政处分或者纪律处分,触犯《中华人民共和国治安管理处罚法》,构成违反治安管理行为的,由公安机关依法予以处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任。(《突发公共卫生事件应急条例》第二十一条)

2.导致发生严重突发事件的,由所在地履行统一领导职责的人民政府责令停产停业,暂扣或者吊销许可证或者营业执照,并处五万元以上二十万元以下的罚款;构成违反治安管理行为的,由公安机关依法给予处罚,对企业及责任人处警告或者二百元以下罚款;情节严重的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款。(《中华人民共和国突发事件应对法》第六十四条、《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十条第二款)

因接触过确诊病例或疑似病例有隔离需要的员工,出现谎报病情、拒绝检查、拒绝隔离等情形,企业有关责任人员是否因此受到行政处罚

企业有关责任人员是否会受到处罚、承担法律责任要视情形而定:

1.在用人单位落实了防控主体责任情形下,存在员工个人故意隐瞒、谎报病情、拒绝检查、拒绝隔离等情形,企业有关人员是不需要承担责任的。

2.用人单位在知道或者应当知道员工瞒报、谎报病情,但用人单位未依法采取措施予以制止,或不按规定报告或处理的,有关责任人是需要承担瞒报的法律责任。

3.对于因接触过确诊病例或疑似病例有隔离需要的员工拒绝检查、拒绝隔离等情形,用人单位应当按照规定及时向所在地人民政府或者人民政府有关部门报告,协助当地街道(乡镇)和社区(村)、防疫部门处理;否则,企业有关责任人员将因此承担瞒报的法律责任,根据国务院《突发公共卫生事件应急条例》第二十一条规定,对有关责任人员依法给予行政处分或者纪律处分;触犯《中华人民共和国治安管理处罚法》,构成违反治安管理行为的,由公安机关依法予以处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

在疫情一级响应情况下,政府是否可调配口罩、消毒水等紧急物资而要求企业不得随意销售给第三方?如果企业拒不提供给政府有什么责任

可以。如企业拒不提供,政府除强制执行外,公安机关可依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十条第二款“拒不执行人民政府在紧急状态情况下依法发布的决定、命令的,可对企业及责任人处警告或者二百元以下罚款;情节严重的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款”处罚。(《中华人民共和国突发事件应对法》第十二条)

疫情防控期间,企业是否需要对工作场所内的已使用医疗防护物集中回收处理?还是与其他垃圾一起处理就行?

需要视情况不同而区别处理:

依据《广东省住房和城乡建设厅关于加强废弃口罩管理做好新型冠状病毒感染的肺炎防范有关工作的紧急通知》的规定:对未有发热等症状的职工,自行丢入“其他垃圾”桶即可;对于存在发热、咳嗽、咳痰、打喷嚏症状的人,或接触过此类人群的人,可将废弃口罩丢入垃圾袋,再使用5%84消毒液按照1:99配比后,撒至口罩上进行处理。如无消毒液可使用密封袋或保鲜袋,将废弃口罩密封后丢入“有害垃圾”桶;对于疑似新型冠状病毒感染的肺炎患者及其护理人员,应在就诊或接受调查处置时,将使用过的口罩作为感染性医疗废物进行收集处置。

企业提供住宿的员工复工后发现有隔离需要,企业无法提供隔离场所的,能否向卫生行政部门要求提供隔离场所?

可以。依据《关于加强新型冠状病毒感染的肺炎疫情社区防控工作的通知》(肺炎机制发〔20205 号)附件“新型冠状病毒感染的肺炎疫情社区防控工作方案(试行)”规定,企业提供住宿的员工复工后发现有隔离需要,企业应立即向所在地街道办事处或村居社区登记报告,并按照要求实行居家隔离或到政府指定地点或指定医院隔离。

疫情防控期间,单位存在未采取预防措施、未及时消除已发现的隐患等违反突发事件应对法规定的情形,应承担何责任?

1.被公安机关依法予以治安处罚,对企业及责任人处警告或者二百元以下罚款;情节严重的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款。(《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十条第二款);2.导致发生严重突发事件的,由所在地履行统一领导职责的人民政府责令停产停业,暂扣或者吊销许可证或者营业执照,并处五万元以上二十万元以下的罚款。(《中华人民共和国突发事件应对法》第六十四条)

传染病暴发、流行时,用工单位招用流动人员应注意哪些事项?

用工单位在疫情期间招用流动人员,应及时向卫生防疫机构报告并采取卫生措施。否则,将受到行政处罚,政府卫生行政部门依法有权责令企业限期改正,可以处五千元以下罚款;情节严重的,可以处五千元以下二万元以下的罚款,对主管人员和直接责任人员由其所在单位或上级机关给予行政处分。(《中华人民共和国传染病防治法实施办法》第六十六条)

因市场防疫物资紧缺,企业复工未能准备齐全有关部门要求的口罩、体温仪、消毒水等防疫物资的,是否因此受到行政处罚?

疫情防控期间,各类企业、学校及用人单位要落实防控主体责任,加强职工和师生健康监测,完善相应设施设备,提供卫生用品和隔离观察场所,开展环境卫生整治和重点场所消毒,把各项防控和服务保障措施落实落细。因此,在疫情防控期间,按要求准备好口罩、体温仪、消毒水等防疫物资是各类企业、学校及用人单位的主体责任。(《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》)

用人单位违反上述规定,用人单位或其直接负责的主管人员和其他直接责任人员将可能因此被公安机关治安处罚,企业及责任人被处警告或者二百元以下罚款;情节严重的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款。(《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十条第二款)

若因此导致发生严重的突发公共事件的,企业将被所在地履行统一领导职责的人民政府责令停产停业,暂扣或者吊销许可证或者营业执照,并处五万元以上二十万元以下的罚款。(《中华人民共和国突发事件应对法》第六十四条)

九十三、新型冠状病毒感染的肺炎疫情下,企业经营、履行合同中应当注意的相关问题及解答

新型冠状病毒肺炎疫情适用“不可抗力”进行免责抗辩的情形?

新型冠状病毒肺炎疫情属于不可抗力,但并非所有的合同当事人都可以引用不可抗力条款来免责。只有新型冠状病毒肺炎疫情影响到合同当事人无法按照合同约定严格、全面履行自己的义务时,才可以适用不可抗力这一法定免责事由来免除自己的责任。企业如错误理解不可抗力的适用情形或滥用不可抗力进行免责,皆会带来法律风险。

以新型冠状病毒肺炎疫情来抗辩是否就可全部免除违约责任?

不能。企业如因本次疫情影响到合同的履行,应根据《合同法》第一百一十八条“当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失”的规定及时通知对方以减轻可能给对方造成的损失。如因未及时通知而导致对方的损失,仍需承担一定的违约责任。

合同中未约定不可抗力条款怎么办?

不可抗力”属于法定免责条款,当事人即使未在合同中约定不可抗力条款或者约定将不可抗力排除在免责事由之外,在符合条件的情况下,均不影响直接援用法律规定,主张不可抗力免责。但是,是否构成不可抗力与是否能达到不可抗力免责条件是两个不同的问题,在构成不可抗力的前提下,是否能够援引不可抗力免责则视个案履行约定及实际履行情况而有所不同。

疫情防控期间,企业行使请求权的诉讼时效临近届满的,诉讼时效期间能否中止

能。法律界普遍认可新型冠状病毒肺炎疫情属于不可抗力,如企业行使请求权是在诉讼时效期间的最后六个月内,根据《民法总则》第一百九十四条“在诉讼时效期间的最后六个月内,因不可抗力不能行使请求权的,诉讼时效中止”之规定, 诉讼时效期间能中止。企业需留意的是,该中止时效的原因消除之日起满六个月,诉讼时效期间届满。

疫情防控期间,企业在诉讼案件中的期间问题该如何处理

诉讼案件的期间包括法定期间和人民法院指定的期间,根据《民事诉讼法》第八十三条“当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的,在障碍消除后的十日内,可以申请顺延期限,是否准许,由人民法院决定”的规定,企业在诉讼案件中因疫情影响期间的,应及时向人民法院说明理由并申请顺延期限。但是否准许,最终由人民法院决定。从谨慎原则出发,对于法定期间例如上诉期、复议期等临近届满的,建议采取向人民法院邮寄法律文书的方式规避可能超过法定期间的法律风险。

在疫情的影响下虽然合同能继续履行,但将影响一方当事人的权益该如何处理

参考2003年非典期间《最高人民法院关于在防治传染性非典型肺炎期间依法做好人民法院相关审判、执行工作的通知》的相关规定,可以根据合同的具体情况,既要保护债务人的合法权益,也要保护债权人的合法权益,依法、客观、公平地认定对合同当事人权益的影响。

疫情防控期间,企业如何处理与客户(供应商)之间的关系

在疫情持续期间,为避免因受疫情影响引发与客户(供应商)之间不必要的法律纠纷,建议企业妥善处理与客户(供应商)之间的合作关系:

1.及时向客户(供应商)了解其所在地疫情的防控现状,以及疫情对客户(供应商)正常生产经营所产生的影响,据此判断客户(供应商)恢复正常生产经营的能力、是否存在持续合作的可能性;

2.向客户(供应商)通告本企业所在地疫情的防控现状及企业应对此次疫情的生产经营计划,并与客户共同探讨基于保护双方利益和合作关系的具体的应对措施和方案;

3.为保障疫情持续期间沟通顺畅,及时与客户(供应商)沟通互换企业内部各业务板块的联系人及联系方式,确保各项工作有序进行。除非确有必要,尽量避免双方在疫情持续期间的人员往来或聚集;

4.确因受疫情影响导致无法实现与客户(供应商)合作目的,应及时书面通知客户(供应商)终止合作;因受疫情影响导致与客户(供应商)合作显失公平的,可先行协商,如无法协商一致的可考虑向具有管辖权的人民法院起诉请求变更或解除合同。

企业作为卖方时如何规避因本次疫情所带来的法律风险

应当立即对照具体商务合同以及自身的生产经营安排,排查服务/产品的提供是否还能按照合同约定履行,并按如下原则处理:

1.如果因此次疫情影响,企业无法按照合同及时提供服务/产品的,建议企业立即向客户发送书面告知函,将此次疫情情况、此次疫情对企业生产经营的影响及其导致无法按约履行的情况明确告知客户,希望按照不可抗力条款和规定执行合同,并附上政府部门的延长春节假期和延迟复工通知作为凭证;

2.如果因此次疫情影响,企业已经完全无法按照合同提供服务/产品的,建议企业立即向客户发送《解除合同通知书》,将此次疫情、此次疫情对企业生产经营的影响及其导致合同目的无法实现的情况写明,并提出按合同约定或《合同法》规定解除合同。

企业作为买方时如何规避因本次疫情所带来的法律风险

应当立即排查企业需求,将立即、短期需要的服务/产品清点核查;清点核查后,建议企业向供应商核实其生产经营是否受到此次疫情影响、是否影响合同的履行,从而做好从其他渠道购买或者延迟自身生产经营的准备,并可按如下原则处理:

1.如果经过与供应商核实,其生产经营受到此次疫情严重影响,已经无法满足企业作为买方的及时性或者其他需求、导致双方合同目的已经无法实现,建议企业立即向供应商发送《解除合同通知书》,将不可抗力事件(即此次疫情)、不可抗力导致合同目的无法实现、按合同约定或《合同法》规定解除合同的要求写明;如影响尚未达到合同根本无法履行的情况时,可由双方协商中止合同的履行,并通过其他第三方渠道采购生产经营中立即、短期需要的服务/产品或者延迟自身生产经营的准备;

2.在排查企业自身需求的同时,我们建议企业同时排查作为买方是否受疫情影响、是否能够按约按时收货、付款如果因为此次疫情影响导致无法按约进行服务/产品接收、付款的,建议企业立即向供应商发送《告知函》,将此次疫情、此次疫情对企业接收服务/产品、支付的影响及其导致无法按约履行的情况明确告知供应商,希望按照不可抗力条款和规定执行,并附上政府部门的延长春节假期和延迟复工通知作为凭证。

因本次疫情导致合同不能正常履行,企业一方能当然解除合同吗

不能。根据《合同法》第94条“因不可抗力致使不能实现合同目的,当事人可以解除合同”的规定,则只有在本次疫情致使不能实现合同目的的特定情形下,即合同已彻底无法履行、或延迟履行无法实现商业目的的程度,企业一方才可以要求解除合同。如本次疫情只是暂时影响合同交货期限、方式、价格等的正常履行,则企业一方无权单方解除合同。

我们建议,企业结合合同履行的实际情况,主张合同解除时应持谨慎和审慎的态度,切不可认为疫情发生后即可依据不可抗力解除合同。适用“不可抗力”解除合同,特别需要全面理解以下内容:

1.认真阅读和掌握合同条款,特别是关于不可抗力的条款;

合同是当事人双方的合意,如果合同中约定的不可抗力条款写入关于疫情的相关描述,此种情况基于约定,可直接适用;

2.因不可抗力不能履行合同的,并不免除遭受不可抗力一方的通知义务,受不可抗力影响的一方仍应当及时通知合同相对方并应当在合理期限内提供证明,未及时履行通知义务的,不能免责;

3.因疫情导致不能履行合同或不能实现合同目的的情况,要注意收集实质影响的证据;新闻媒体的报导可以作为实质影响的证据,但受不可抗力影响一方仍应主动收集并将该等证据证明提供给合同相对方;

4.针对疫情应当尽量采取补救措施,努力降低损失;对于放任或者故意造成的额外损失,并不必然适用不可抗力;

5.不可抗力并不当然免除全部违约责任,而应视不可抗力的影响程度和给债务人造成的困难程度来分别处理。若不可抗力已使合同义务人的履行成为不可能,则应解除合同,并免除违约方的违约责任;若不可抗力只造成合同义务人部分履行不能,则应变更合同条款,免除违约方的部分违约责任;若不可抗力仅造成合同义务人履行债务的暂时困难,则债务人可以延期履行,并免除迟延履行的违约责任;

6.在法律有另外规定的情况下,不可抗力不能作为免责事由。例如,金钱债务的迟延责任不得因不可抗力而免除、迟延履行期间发生的不可抗力不具有免责效力。另外,在能否构成不可抗力方面,中国国际贸易促进委员会已经于2020130日发布了《中国贸促会商事认证平台申请新冠疫情不可抗力事实性证明操作流程》,企业需提供的佐证材料:

1)企业所在地政府、机构出具的证明/公告;

2)海陆空相关延运、延飞、取消等通知/证明;

3)出口货物买卖合同、货物订舱协议、货运代理协议、报关 单等;

4)其他所能提供的材料。

可见在国际贸易领域本次疫情并不当然构成不可抗力,还必须达到足以影响货物运输的程度。同理,在其他的商业场景下,疫情也仍需举证证明其不能预见、不能避免并不能克服,疫情并不当然构成不可抗力。

我们建议,主张不可抗力的一方应注意搜集不可抗力的相关证据,以证明疫情(作为不可抗力事件)与合同义务无法履行之间存在因果关系,并注意采取措施避免损失进一步扩大。

如企业一方确因疫情影响而无法履行合同约定义务,为证明系因本次疫情“不可抗力”影响不应构成违约需准备哪些证据?

1.收集政府反的具有强制性命令的文件,如广东省政府发布的广东省启动重大突发公共卫生事件一级响应状态的文;

2.主动取得证据。以书面形式,如书面函件、电子邮件、微信等方式询问政府有关部门本企业是否可以生产经营,并请求相关部门给予书面回复;

3.及时履行通知合同相对方的义务(内容包括但不限于本地疫情及政府采取的强制措施的情况、己方能否按原合同履行约定义务等),并与对方协商变通的办法,必要时双方应签订合同变更的补充协议。

我们建议,在疫情期间,企业应当时刻关注国家及地方出台的相关政策,关注相关合同履行情况、实时管理合同,同时做好合同文档、印章管理及相关证据收集管理,以应对此次疫情在未来一段时间内导致的不确定因素。

企业可否因疫情的影响,依据“情势变更”要求中止、 变更履行合同?

可以,但主张适用“情势变更”原则一方需要举证证明,且“情势变更”原则的适用通常非常慎重。如双方协商,可对合同中止、变更履行合同达成一致,并签署补充协议加以明确。否则,对于疫情是否构成“情势变更”,法律并无统一规定。 适用“情势变更”需具备以下要件:

1.须发生客观情势的重大变化,以致继续履行合同或者对一方当事人明显不公平,或者不能实现合同目的;

2.此种重大变化须发生在合同成立后履行完毕前;

3.此种重大变化是当事人在缔约时无法预见,亦非因当事人自身原因造成的,从而区别于正常商业风险;

4.当事人在缔约时尽管无法预见,但又尚未达到不能避免、不可克服之程度,不构成不可抗力。

我们建议,主张疫情构成“情势变更”情形时,应结合合同实际履行情况分析选择主张“变更合同”或者“解除合同”,并及时向法院提起诉讼,其论证的核心应在于疫情的不可预见性,以及对于合同履行造成的现实障碍以及继续履行所产生的“显失公平”。 “显失公平”可通过如下几点判断:

1.是否符合诚实信用原则,公平合理原则;

2.显失公平的事实须存在于合同双方当事人或其中一方;

3.显失公平的结果,使双方利益关系发生重大变动,危害交易安全;

4.主张适用的一方因不适用而遭受的损失,一般要远大于适用时对方所遭受的损失。例如受疫情影响无法营业的商户租金,可通过尝试主张适用“情势变更”原则变更合同或解除合同。

解析:根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第二十六条:合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。

疫情防控期间,公司股东会、董事会、监事会的议事规则和程序如何进行?

在符合《公司法》规定的前提下,尽可能采取电子邮件、视频会议、电话会议等形式进行。我们建议,如“三会”成员因疫情影响无法参与“三会”会议,不要坚持形成决议,否则可能涉嫌违背法律规定或公司章程,从而使决议无效。

九十四、新型冠状病毒感染的肺炎疫情下,热点关注问题——租金减免的相关问题及解答

因受疫情影响,企业是否可以要求业主减免租金?

不能强行要求,可以与业主协商一致。承租方必须履行并按期支付租金,否则逾期视为违约。严重情形的,出租方可依据合同约定收回租赁房屋,不退押金并要求承租方支付所欠全部费用和追究相应违约责任。

在新冠肺炎疫情中,承租方要求减免房屋租金的法律依据是什么

1.不可抗力

根据我国《民法总则》以及《合同法》的规定,不可抗力指的是不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。承租方可以不可抗力租赁合同无法实际履行为由,主张免除责任。根据《合同法》第一百一十七条:因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。第一百一十八条:当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。

2.公平原则或情势变更

疫情属于不可抗力并无疑问,但是否影响到租赁合同的实际履行却需要根据实际情况进行分析。如政府未强制关停,但是经营确受疫情影响,且继续经营可能会造成人群聚集、疫情传播且明显对承租人不利的场所,如酒吧、舞厅、酒楼等,如此时承租人选择不继续使用租赁房屋,则承租人也可根据公平原则或情势变更来要求减免部分租金。

参照“非典”期间的相关租赁合同纠纷的案例,多地法院均对于非典停业期间的房租的免交请求予以支持。司法裁判对于突发疫情引起合同纠纷的基本处理思路:能履行则按公平原则调整、不能履行则按不可抗力减免责任。

3.《广东省人民政府关于印发应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产若干政策措施的通知》

第九条:“减轻企业租金负担:国有资产类经营用房对受疫情影响较大不能正常经营的民营承租企业免收第一个月租金,减半收取第二、三个月租金;鼓励其他物业持有人根据实际情况,适当减免租金。免租金两个月以上的企业,按免租金月份数给予房产税困难减免。”

分析:该条款并无实际规定关于商业、民用租金的减免问题。仅仅是建议适当减免。

因受疫情影响,企业/个人如何协商减免租金?

在支付租金日前协商一致,并签订相应的补充协议,如不便签订补充协议的,应留存双方协商一致的书面证据。首先,查阅已签订的《租赁合同》内是否有相关不可抗力或免责条款;其次,与出租方协商并达成书面补充协议,确定具体减免数额,以免日后发生争议。结合此前非典时期司法实践,支持减免租金的部分为商业、酒店等以来人流输入的经营性企业,通常情况下一般性办公、居住租赁物业减免的可能性较小。

在疫情期间,承租人可以以什么理由向业主提出减免租金?

建议援引不可抗力或情势变更制度来减轻自身的损失,但实际上,无论是不可抗力和情势变更都是发生在严重的合同履行不能的情形之下,并非所有的合同都存在适用的可能。

因疫情导致无法正常经营或者营业额大幅下滑,可否要求出租方减免租金?即商业类减免租金的理由是什么

商业类按照使用目的细分为两种:

1.商业房屋租赁:承租人使用租赁物的目的在于通过对外经营来获取经营利润。在疫情之下,大型商场还是小型商店、人流密集的娱乐场所等都可能面临客流稀少、或应政府要求暂停营业等客观情况,存在援引情势变更原则要求变更或解除合同的可能。

2.办公或厂房类租赁:办公或厂房的租赁是以使用房屋为目的,而非直接对外经营。但其对房屋的使用与住宅相比,又受到疫情影响的因素较大。举例而言,此次国务院将春节假期延长至22日,而后许多地区又出台停工停产至29日或之后的地方性规定。此类延长假期或停工停产的规定,本身会使得企业无法按照原定计划开始办公或恢复生产。对于这段期间的租赁合同履行,存在承租人依照情势变更原则要求调整合同内容,降低租金或延长租期的可能。

承租人适用“情势变更”原则的理由如下:

1.新冠肺炎疫情的发生,是各方在签订合同时均无法预见的事件;

2.继续履行合同对承租方明显不公平;

3.新冠肺炎疫情作为社会公共卫生突发事件,不属于商业风险。

因疫情导致民用类租赁合同因政府封路、封城、隔离等措施致使承租人使用租赁物受到影响,承租方可否要求出租方减免租金?即民用类减免租金的理由是什么?

民用类按照是否居住细分为两种:

1.承租人在疫情期间使用用于居住功能的租赁物的,承租方不可主张减免租金。疫情发生期间,疫情虽对承租人使用其所承租的用于居住的房屋带来有所不便,但并未影响到原租赁合同目的中的使用用途,不可主张减免租金。承租人因疫情原因“居家隔离”是承租人承担法定责任的表现,未影响租赁物的居住功能,亦不可主张减免租金。

2.因疫情原因导致承租人在疫情期间无法使用用于居住功能的租赁物的,从公平原则来讲,因承租人并未享受居住房屋的利益,未能实现租赁合同目的,不应由租户一方承担,建议由双方协商损失分担及后续租赁合同履行事宜。法律上,疫情虽然可以构成不可抗力,但涉及具体的举证与认定相对比较复杂,建议承租人与出租人根据当地政府部门出台的政策协商进行解决,如不能协商的,可向相关部门进行协商解决。

承租人仍继续使用租赁物用于经营,疫情并未导致其收益明显减少的,承租方是否可以要求不支付或者少支付租金

不可请求减免租金。如疫情并未影响其生产经营甚至导致其经营收益明显高于日常情况的,如用于开设药店或销售防护用品的房屋获得了比往常更大的收益,承租人不可主张减免租赁。对于仍继续使用租赁物用于经营活动,其收益减少不明显的,亦不可请求减免租赁。具体理由如下:1.确实使用了租赁房屋,造成了租赁房屋的现实损耗折旧;2.承租人自身有一定的价值判断,如在疫情爆发后承租人仍继续使用租赁房屋,则应当视为其自身已经在此情况下做出了一个商业判断,认为使用租赁房屋仍可产生收益。因此如事后产生了亏损,应视为疫情产生后的情况下,承租人自愿承担的商业风险,不可据此溯及既往;3.亏损的因果关系无法确定,因为生产经营亏损的原因无法证明确系房屋租金不调整造成的,也可能是物价上涨或人力资源成本提高造成的,还可能是因承租人自身的经营能力弱造成的,如仅降低房屋租金来弥补承租人,不符合公平原则。

面对疫情减免租金问题,租赁关系中的双方应该如何做

针对承租方和出租方,我们有以下建议:

1.针对承租方:

1)首先查阅租赁合同,合同中是否有对特殊事件、特殊情况(例如征收拆迁、市政工程、自然灾害、全国性重大事件、非一方可控制且不可避免发生的)下的租金协商或减免的约定;

2)协商。承租人可主动通过口头或书面方式向出租人提出减免的申请,或者提出缓交的申请,或者提出支付条件变更(例如,如果今年的营业收入达到XX万元以上的则支付20202月的租金,如果未达到的则无需支付)的意思表示,协商一致并签署补充协议;

3)承租人及时向出租人报告疫情对经营的影响,例如客流、营业收入、经营支出、损失等;

4)及时关注国家出台的相关政策或文件;

5)如经沟通出租人不同意解除合同或减免租金的,承租人可结合自身情况,在递交与租赁合同履行情况、疫情影响情况有关的证据基础上,向裁决机构提出解除合同或减免租金的诉讼请求,不论是基于不可抗力法定免责条款或者是直接适用公平原则进行调整,承租方均应及时向出租方进行书面通知,提出无法正常经营期间的租金减免要求,如双方就租金调整、减免协商一致,可按协商后的约定执行,如双方无法协商一致,可将租金纠纷诉诸法院或仲裁,由司法机关根据具体情形裁判。故在此期间,承租人需要保留租赁合同无法履行或经营收到严重影响的具体证据,比如商场照片视频、店内监控、消费流水等,以便后期维权。

2.针对出租方:

疫情爆发对社会产生了方方面面的影响,在租赁关系中因此导致的损失也并不能由承租人一方承担,建议各业主针对下属租赁商户的不同情形,制定不同的租金调整方案。如此,一方面可稳定商户的信心、增强商户对于业主的认可度、获得社会和舆论的积极评价,另一方面,也避免后期可能产生的租金纠纷,减少诉累。通俗地说,与其最终通过法院判决不情不愿减免,不如积极主动减免。特殊时期,彼此体谅共渡难关,乃第一要务。

可以通过什么方式减免商业、民用租金

有以下三种方式:

1.通过协商方式实现减免

如果出租方没有主动减免租金,承租方又确实无法开展业务、现金流困难,那么各位企业主们可以通过与出租方协商的方式,请求给予租金减免。各省市人民政府在公布的疫情防控文件里,也都提出:对承租其他经营用房的,鼓励业主(房东)为租户减免租金,具体由双方协商解决。因此,在不能自动获得租金减免的情况下,通过积极有效的沟通、协商方式,应该也可以实现减免的目的。

1)出租方、承租方双方自行协商

如果您租赁的商铺是由自然人出租给您的,周围店铺的出租人与您并非一个出租主体,那么您只能自行与出租方进行协商了。

协商过程中,建议准备好地方省市的政策性文件、员工无法返岗、企业无法开工的说明等,证实企业经营困难、现金流困难等情况。

2)委派租户代表进行协商

如果您是从大型地产商、商贸公司等处租赁的店铺,周围有很多店家面临困境,那么你们可以联合起来,组建一个协调中心,委派沟通能力强的人作为代表,统一和出租方进行沟通协商。

沟通之前,建议大家提供无法复工、资金困难等的证明,并撰写好减免租金申请书。

3)请求行业协会出面协调

面对疫情,很多行业协会发文,鼓励、倡议出租方给确有经营困难的租户减免租金。

2.通过诉讼、仲裁等方式请求减免

如果店铺租金较高,您又与出租方协商不成,那么最后一个途径便是起诉或仲裁了。您可以自行撰写起诉状,以租赁合同纠纷为由,将出租人告上法庭,请求减免租金;也可以委托律师代为起诉。

2003年非典疫情期间涉及相关案例的裁判情况来看,疫情期间请求租金减免,符合特定条件的,具有法律依据,法院在一定程度上会支持租金减免请求。

1)构成不可抗力导致租金减免:(2018)晋04民终2272

2)构成情势变更导致租金减免:(2018)鲁06民终268

3)基于公平原则而认定租金减免:(2007)桂民四终字第-1

3.请求减免租金,需要有以下证据材料,提示大家注意留存:

1)国家、省市或区政府关于企业延期、停业等的政策文件;

2)员工未到岗、企业无法复工的证据、以及停复工的具体时间;

3)企业发生损失的证据:银行流水无进账;同期收入对比巨额降低等;

4)与出租人沟通减免租金获拒绝的聊天记录、书面沟通文件等。

九十五、新型冠状病毒感染的肺炎疫情下,企业税务应当注意的相关问题及解答

支持疫情防控物资生产企业的税收政策有哪些

药品生产企业销售自产创新药政策

药品生产企业销售自产创新药的销售额,为向购买方收取的全部价款和价外费用,其提供给患者后续免费使用的相同创新药,不属于增值税视同销售范围。

创新药是指经国家食品药品监督管理部门批准注册、获批前未曾在中国境内外上市销售,通过合成或者半合成方法制得的原料药及其制剂。

政策依据:《财政部国家税务总局关于创新药后续免费使用有关增值税政策的通知》(财税〔20154号)。

支持医疗救治的税收政策有哪些

税收政策包括以下:

1.增值税

1)医疗机构提供的医疗服务免征增值税。

政策依据:《财政部国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》(财税〔201636号)。

2)对非营利性医疗机构自产自用的制剂,免征增值税;对营利性医疗机构取得的收入,直接用于改善医疗卫生条件的,自其取得执业登记之日起,3年内对其自产自用的制剂免征增值税。

政策依据:《财政部国家税务总局关于医疗卫生机构有关税收政策的通知》(财税〔200042号)。

3)对血站供应给医疗机构的临床用血免征增值税。

政策依据:《财政部国家税务总局关于血站有关税收问题的通知》(财税字〔1999264号)。

4)对卫生防疫站调拨或发放的由政府财政负担的免费防疫苗不征收增值税。

政策依据:《国家税务总局关于卫生防疫站调拨生物制品及药械征收增值税的批复》(国税函〔1999191号)。

2.房产税和城镇土地使用税

1)对非营利性医疗机构自用的房产、土地,免征房产税、城镇土地使用税。

对营利性医疗机构,自其取得执业登记之日起,3年内给予自用的房产、土地免征房产税、城镇土地使用税。

政策依据:《财政部国家税务总局关于医疗卫生机构有关税收政策的通知》(财税〔200042号)。

2)对血站自用的房产和土地免征房产税和城镇土地使用税。

政策依据:《财政部国家税务总局关于血站有关税收问题的通知》(财税字〔1999264号)。

3)耕地占用税

医疗机构占用耕地免征耕地占用税。

政策依据:《中华人民共和国耕地占用税法》。

支持医疗行业企业科研攻关的税收政策有哪些?

1.增值税

纳税人提供技术转让、技术开发和与之相关的技术咨询、技术服务免征增值税。

政策依据:《财政部国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》(财税〔201636号)。

2.企业所得税

1)国家需要重点扶持的高新技术企业,减按15%的税率征收企业所得税。

政策依据:《中华人民共和国企业所得税法》(20181229日修正)

2)在201811日至20201231日期间,企业为开发新技术、新产品、新工艺发生的研究开发费用,未形成无形资产计入当期损益的,在按规定据实扣除的基础上,再按照实际发生额的75%在税前加计扣除;形成无形资产的,在上述期间按照无形资产成本的175%在税前摊销。

政策依据:

《中华人民共和国企业所得税法》(20181229日修正)。

《中华人民共和国企业所得税法实施条例》(2019423日修订)。

《财政部国家税务总局关于提高研究开发费用税前加计扣除比例的通知》(财税〔201899号)。

3)一个纳税年度内,居民企业技术转让所得不超过500万元的部分,免征企业所得税;超过500万元的部分,减半征收企业所得税。

政策依据:

《中华人民共和国企业所得税法》(20181229日修正)。

《中华人民共和国企业所得税法实施条例》(2019423日修订)。

3.为符合条件的研发机构办理采购国产设备退税

对符合条件的内资研发机构和外资研发中心采购国产设备全额退还增值税,执行期限为201911日至20201231日,具体从内资研发机构和外资研发中心取得退税资格的次月1日起执行。

政策依据:《财政部商务部税务总局关于继续执行研发机构采购设备增值税政策的公告》(财政部公告2019年第91号)。

支持物资供应的税收政策有哪些?

1.蔬菜和鲜活肉蛋产品流通增值税政策

1)对从事蔬菜批发、零售的纳税人销售的蔬菜免征增值税。

政策依据:《财政部国家税务总局关于免征蔬菜流通环节增值税有关问题的通知》(财税〔2011137号)。

2)对从事农产品批发、零售的纳税人销售的部分鲜活肉蛋产品免征增值税。

政策依据:《财政部国家税务总局关于免征部分鲜活肉蛋产品流通环节增值税政策的通知》(财税〔201275号)。

2.国家储备商品有关税收政策

1)对承担粮食收储任务的国有粮食购销企业销售的粮食和大豆免征增值税。

政策依据:

《财政部国家税务总局关于粮食企业增值税征免问题的通知》(财税字〔1999198号)。

《财政部国家税务总局关于免征储备大豆增值税政策的通知》(财税〔201438号)。

2)政府储备食用植物油的销售免征增值税。

政策依据:《财政部国家税务总局关于粮食企业增值税征免问题的通知》(财税字〔1999198号)。

3201911日至20211231日,对商品储备管理公司及其直属库资金账簿免征印花税;对其承担商品储备业务过程中书立的购销合同免征印花税;对商品储备管理公司及其直属库自用的承担商品储备业务的房产、土地,免征房产税、城镇土地使用税。

政策依据:《财政部税务总局关于部分国家储备商品有关税收政策的公告》(财政部税务总局公告2019年第77号)

支持公益捐赠的税收政策有哪些

1.企业所得税

企业通过公益性社会组织或者县级(含县级)以上人民政府及其组成部门和直属机构,用于慈善活动、公益事业的捐赠支出,在年度利润总额12%以内的部分,准予在计算应纳税所得额时扣除;超过年度利润总额12%的部分,准予结转以后三年内在计算应纳税所得额时扣除。

公益性社会组织,应当依法取得公益性捐赠税前扣除资格。

年度利润总额,是指企业依照国家统一会计制度的规定计算的大于零的数额。

政策依据:

1)《中华人民共和国企业所得税法》(20181229日修正)。

2)《中华人民共和国企业所得税法实施条例》(2019423日修订)。

3)《财政部税务总局关于公益性捐赠支出企业所得税税前结转扣除有关政策的通知》(财税〔201815号)。

2.个人所得税

个人将其所得对教育、扶贫、济困等公益慈善事业进行捐赠,捐赠额未超过纳税人申报的应纳税所得额百分之三十的部分,可以从其应纳税所得额中扣除;国务院规定对公益慈善事业捐赠实行全额税前扣除的,从其规定。

个人将其所得对教育、扶贫、济困等公益慈善事业进行捐赠,是指个人将其所得通过中国境内的公益性社会组织、国家机关向教育、扶贫、济困等公益慈善事业的捐赠;所称应纳税所得额,是指计算扣除捐赠之前的应纳税所得额。

政策依据:

1)《中华人民共和国个人所得税法》。

2)《中华人民共和国个人所得税法实施条例》。

3)《财政部税务总局关于公益慈善事业捐赠个人所得税政策的公告》(财政部税务总局公告2019年第99号)。

3.增值税

单位或者个体工商户向其他单位或者个人无偿提供服务用于公益事业或者以社会公众为对象的,无需视同销售服务缴纳增值税。

单位或者个人向其他单位或者个人无偿转让无形资产或者不动产用于公益事业或者以社会公众为对象的,无需视同销售无形资产或者不动产缴纳增值税。

政策依据:《财政部国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》(财税〔201636号)。

4土地增值税

房产所有人、土地使用权所有人通过中国境内非营利的社会团体、国家机关将房屋产权、土地使用权赠与教育、民政和其他社会福利、公益事业的,不征收土地增值税。

政策依据:

1)《中华人民共和国土地增值税暂行条例》。

2)《中华人民共和国土地增值税暂行条例实施细则》。

3)《财政部国家税务总局关于土地增值税一些具体问题规定的通知》(财税字〔199548号)。

5.印花税

1)财产所有人将财产赠给政府、社会福利单位、学校所立的书据免纳印花税。

政策依据:《中华人民共和国印花税暂行条例》。

2)抢险救灾物资运输,凡附有县级以上(含县级)人民政府抢险救灾物资运输证明文件的运费结算凭证,免纳印花税。

政策依据:

《国家税务局关于货运凭证征收印花税几个具体问题的通知》(国税发〔1990173号)

支持小微企业和受疫情影响行业企业的税收政策有哪些

1.小微企业普惠性减税政策

对月销售额10万元以下(含本数)的增值税小规模纳税人,免征增值税。

对小型微利企业年应纳税所得额不超过100万元的部分,减按25%计入应纳税所得额,按20%的税率缴纳企业所得税;对年应纳税所得额超过100万元但不超过300万元的部分,减按50%计入应纳税所得额,按20%的税率缴纳企业所得税。所称小型微利企业是指从事国家非限制和禁止行业,且同时符合年度应纳税所得额不超过300万元、从业人数不超过300人、资产总额不超过5000万元等三个条件的企业。

对增值税小规模纳税人减按50%征收资源税、城市维护建设税、房产税、城镇土地使用税、印花税(不含证券交易印花税)、耕地占用税和教育费附加、地方教育附加。增值税小规模纳税人已依法享受资源税、城市维护建设税、房产税、城镇土地使用税、印花税、耕地占用税和教育费附加、地方教育附加其他优惠政策的,可叠加享受本条优惠政策。

政策依据:

1)《财政部税务总局关于实施小微企业普惠性税收减免政策的通知》(财税〔201913号)。

2)《关于我省实施小微企业普惠性税收减免政策的通知》(粤财法〔20196号)。

2.企业所得税亏损弥补政策

企业纳税年度发生的亏损,准予向以后年度结转,用以后年度的所得弥补,但结转年限最长不得超过五年。

201811日起,当年具备高新技术企业或科技型中小企业资格(以下统称资格)的企业,其具备资格年度之前5个年度发生的尚未弥补完的亏损,准予结转以后年度弥补,最长结转年限由5年延长至10年。

政策依据:

1)《中华人民共和国企业所得税法》(20181229日修正)。

2)《财政部税务总局关于延长高新技术企业和科技型中小企业亏损结转年限的通知》(财税〔201876号)。

3.房产税、城镇土地使用税困难减免政策

纳税人缴纳房产税、城镇土地使用税确有困难的,可向房产、土地所在地主管税务机关申请,按规定权限批准后,酌情给予减税或免税。

政策依据:

1)《广东省房产税施行细则》。

2)《广东省地方税务局关于下放我省城镇土地使用税困难减免审批权限的公告》(广东省地方税务局公告2013年第5号)。

3)《广东省地方税务局关于房产税困难减免税有关事项的公告》(广东省地方税务局公告2017年第6号)。

4)《广东省地方税务局关于城镇土地使用税困难减免税有关事项的公告》(广东省地方税务局公告2017年第7号)。

4.纳税人出租不动产,租赁合同中约定免租期的,不属于视同销售服务,不征收增值税。

政策依据:《国家税务总局关于土地价款扣除时间等增值税征管问题的公告》(国家税务总局公告2016年第86号)。

延期办理和便利申报的税务管理服务措施有哪些

1.为全力配合做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控工作,根据国家税务总局的相关要求,我省20202月份的申报纳税期限延长至224日。如受疫情影响,在20202月份申报纳税期限延长后,办理仍有困难的,还可依法申请进一步延期。

政策依据:

1)《国家税务总局关于优化纳税缴费服务配合做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控工作的通知》(税总函〔202019号)。

2)《国家税务总局广东省税务局关于延长20202月申报纳税期限的通告》(国家税务总局广东省税务局通告2020年第3号)。

2.纳税人、扣缴义务人因受疫情影响较大不能按期办理纳税申报或者报送代扣代缴、代收代缴税款报告表的,可以申请延期申报。

政策依据:

1)《中华人民共和国税收征收管理法》。

2)《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》。

3)《国家税务总局关于进一步简化行政许可事项办理程序的公告》(国家税务总局公告2019年第34号)。

3.纳税人因受疫情影响经营困难,当期货币资金在扣除应付职工工资、社会保险费后,不足以缴纳税款,导致不能按期缴纳税款的,可申请延期缴纳税款。  

政策依据:

1)《中华人民共和国税收征收管理法》。

2)《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》。

3)《国家税务总局关于进一步简化行政许可事项办理程序的公告》(国家税务总局公告2019年第34号)。

4.对于受新型冠状病毒感染的肺炎疫情影响,用人单位无法按时缴纳20201月社会保险费的,可延期至2020229日前缴费,期间不加收滞纳金。

政策依据:《国家税务总局广东省税务局关于新型冠状病毒感染的肺炎疫情期间不予加收企业职工社会保险费欠费滞纳金的通告》(国家税务总局广东省税务局通告2020年第4号)。

5.对于受新型冠状病毒感染的肺炎疫情影响,用人单位无法按时缴纳企业职工养老保险费、失业保险费、工伤保险费的,可延期至疫情解除后三个月内缴费,期间不加收滞纳金。

疫情期间用人单位、灵活就业人员、城乡居民未按时办理参保缴费登记、申报缴款、待遇申领等业务的,允许疫情结束后补办,延长期间养老保险、失业保险、工伤保险待遇正常享受,不影响参保人员个人权益记录,补办应在疫情解除后三个月内完成。

政策依据:《广东省人力资源和社会保障厅国家税务总局广东省税务局关于新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间社会保险缴费和待遇相关工作的通知》(粤人社函〔202024号)。

6.实行定期定额征收的个体工商户如因受疫情影响而停业的,可向税务机关申报办理停业登记。

政策依据:《税务登记管理办法》(国家税务总局令第7号)。

7.纳税人出口货物劳务、发生跨境应税行为,未在规定期限内申报出口退(免)税或者开具《代理出口货物证明》的,在收齐退(免)税凭证及相关电子信息后,即可申报办理出口退(免)税。自2020120日起执行。此前已发生未处理的事项,按《财政部税务总局关于明确国有农用地出租等增值税政策的公告》(财政部税务总局公告2020年第2号)规定执行。

政策依据:《财政部税务总局关于明确国有农用地出租等增值税政策的公告》(财政部税务总局公告2020年第2号)。

8.以企业自愿为原则,对一类、二类、三类出口企业推行出口退(免)税无纸化管理,实行无纸化管理的出口企业在申报出口退(免)税和申请办理出口退(免)税相关证明时,通过网上办税平台或其他途径向主管税务机关报送经税务数字证书签名的电子数据,免予提供纸质资料。原规定应向主管税务机关报送的纸质凭证资料和纸质申报表按申报年月及申报的电子数据顺序装订成册留存企业备查。自20181214日执行。

政策依据:《国家税务总局广东省税务局关于全面推行出口退(免)税无纸化管理工作的公告》(国家税务总局广东省税务局公告2018年第26号)。

九十六、新型冠状病毒感染的肺炎疫情下,企业出口应当注意的问题及解答

世界卫生组织(“WHO”)总干事谭德塞先生就本次疫情列为PHEIC,给中国提出了哪些临时性建议?

根据《国际卫生条例》第15条第1及第2款的规定,若按第十二条确定正发生国际关注的突发公共卫生事件,总干事应当根据第四十九条规定的程序发布临时建议。临时建议可包括遭遇国际关注的突发公共卫生事件的缔约国或其它缔约国对人员、行李、货物、集装箱、交通工具、物品和(或)邮包拟采取的卫生措施,其目的在于防止或减少疾病的国际传播和避免对国际交通的不必要干扰。WHO总干事就本次PHEIC,向中国提出了以下建议:

1.实施全面的风险沟通战略,定期向民众通报疫情变化情况、针对人群的预防和保护措施以及为控制疫情所采取的应对措施。

2.加强公共卫生措施,控制当前疫情。

3.确保卫生系统具有抵御能力,并保护医务人员。

4.加强中国各地的监测和积极发现病例工作。

5.与世卫组织和相关伙伴合作开展调查,以了解此次疫情的流行病学和演变情况以及疫情控制措施。

6.共享人类病例相关数据。

7.继续确定疫情的人畜共患病源,尤其要确定其传播潜力,并尽快与世卫组织共享有关信息。

8.在尽量减少对国际交通造成干扰的同时,在国际机场和港口进行出境筛查,目的是及早发现有症状的旅客,以便作出进一步评估和治疗。

建议同时强调,所有国家都应做好控制疫情的准备,包括主动监测、早期发现、隔离和病例管理、接触者追踪和防止进一步传播,并与WHO共享全部数据;国际社会应团结合作,相互支持,以确定这一新型病毒的起源及其在人际传播中的全部潜力,防范可能输入的病例并开展研究以开发必要的治疗方法。根据现有信息,WHO总干事召集的突发事件委员会强调不建议进行任何旅行或贸易限制。

针对本次PHEIC,《国际卫生条例(2005)》规定缔约国可对中国采取哪些防控措施?

根据《国际卫生条例(2005)》第43条第1款的规定,缔约国为应对PHEIC,可采取额外的卫生措施, 但“这些措施对国际交通造成的限制以及对人员的创伤性或侵扰性不应超过能适度保护健康的其他合理的可行措施”。

根据《国际卫生条例(2005)》第43条第3款的规定,缔约国执行上述对国际交通造成明显干扰措施的额外卫生措施时(明显干扰一般是指拒绝国际旅行者、行李、货物、集装箱、交通工具、物品等入境或出境或延误入境或出境24小时以上),应该向世界卫生组织提供采取此类措施的公共卫生依据和有关科学信息。世界卫生组织应与其他缔约国分享这种信息并应分享关于所执行卫生措施的信息。

根据《国际卫生条例(2005)》第43条第5款的规定,缔约国应该在采取本条第一款和第二款所述的对国际交通造成明显干扰的额外卫生措施后48小时内,向世界卫生组织报告此类措施及其卫生依据,临时或长期建议中涵盖的措施除外。

根据《国际卫生条例(2005)》第43条第6款的规定,缔约国根据本条第一款或第二款采取卫生措施,应该在三个月内考虑世界卫生组织的意见和本条第二款中的标准对这种措施进行复查。

同时,《国际卫生条例(2005)》第43条第7款也明确了“在不影响第五十六条权利的情况下,受到根据本条第一款或第二款采取措施影响的任何缔约国可要求采取此类措施的缔约国与之协商。协商的目的是为了明确该措施的科学信息和公共卫生依据并找到共同接受的解决方案。”

本次疫情列为PHEIC,对中国的出口企业产生哪些负面影响?

疫情期间,已有部分国家对中国特定类别的商品做出了进口限制,如柬埔寨已暂停与中国所有野生动物交易;马来西亚农业部禁止从中国进口猪肉及猪肉制品,并对其他农产品的进口进行密切监管;约旦农业部22日表示,约旦当局已宣布暂停进口中国动植物产品,有关进口许可证已经暂停发放,以预防新型冠状病毒等。同时,对外因部分国家已减少或取消国际航班班次,增强边检防疫政策,对内因疫情导致延迟复工、物流延缓,将直接或间接对出口企业造成迟延履行、合同相对方拒收、合同解除、成本增加等负面影响。

因本次疫情导致出口合同无法履行,是否构成不可抗力,出口企业是否能向合同相对方主张“不可抗力”免责?

1. “不可抗力”在中国的法律定义

不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。根据我国《民法总则》以及《合同法》的规定,不可抗力指的是不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。根据《合同法》第一百一十七条:因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。第一百一十八条:当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。

2. “不可抗力”条款在出口合同中的适用

由于出口合同中合同相对方为境外企业,而关于“不可抗力”的定义,各国解释不尽一致,因此,不可抗力条款在出口合同中的适用应当区分以下几种情形:

1)如出口合同约定的“不可抗力”条款包括重大疫情,并已约定“不可抗力”情形下的责任免除。

如上所述,己方因不可抗力不能履行合同的,可以按照合同的约定进行免责,但应当及时通知合同相对方,告知相对方因疫情影响已无法正常履约,并附上例如政府部门延长春节假期和延迟复工通知、中国国际贸易促进委员会出具的不可抗力证明(中国国际贸易促进委员会已开设了线上认证平台http://www.rzccpit.com/,帮助企业线上办理新型冠状病毒疫情相关的不可抗力事实性证明)等文件,积极协助对方采取措施防止损失的进一步扩大,同时应当考虑是否解除合同。

2)如出口合同未约定本次疫情属于“不可抗力”的范畴,且合同约定的适用法律为中国域外法律。

出口合同通常由于交易地位等原因,大多数合同可能约定适用法律为中国域外法律,而关于“不可抗力”各国的定义和规定不尽一致。这种情况下,中国企业是否能够避免相关损失,很大程度上取决于国内疫情是否构成导致合同无法按时履行的“不可抗力”。

《联合国国际货物买卖合同公约》(下称《公约》)第79条第1款的规定,“当事人对不履行义务,不负责任,如果他能证明此种不履行义务,是由于某种非他所能控制的障碍,而且对于这种障碍,没有理由预期他在订立合同时能考虑到或能避免或克服它或它的后果。”,如合同相对方所在国为《公约》的缔约国,世界卫生组织宣布对本次新型冠状病毒疫情列为PHEIC,该决定可能为企业援引《公约》第79条主张免责提供理由。但需注意《公约》规定中的“障碍”应当是在“订立合同时没有理由预期能考虑到或能避免或克服”,意即“障碍”应当在“订立合同时”不能合理预见到。同时,《公约》第79条第4款规定,“不履行义务的一方必须将障碍及其对他履行义务能力的影响通知另一方。如果该项通知在不履行义务的一方已知道或理应知道此障碍后一段合理时间内仍未为另一方收到,则他对由于另一方未收到通知而造成的损害应负赔偿责任。”,“通知”在《公约》中采用的是“到达主义”,意即企业不但要向合同相对方履行通知义务,还应当及时送达“通知”。

附:案例

20036月,某中国企业与某荷兰企业签订赖氨酸供货合同,中国企业在发出2/3的货物后,双方商议修改发货时间。后中国企业再次提出修改发货时间, 荷兰企业未完全同意(被仲裁庭认为不构成承诺)。最终剩余1/3的货物中国企业未能按照第一次约定的时间发出,荷兰企业随后向中国国际经济贸易仲裁委员会提起仲裁,要求中国企业承担购买替代物差价的损失。中国企业主张,其未能供货的原因是受2003年“非典”疫情影响,因此应免责。

根据双方提供的证据,仲裁庭最终认定:双方签署合同时,“非典”疫情已经发生2个月了,因此疫情并非“不能合理预见”。且20036月中国政府已发布公告,表示疫情得到了控制,20039月双方又约定新的发货日期。因此,“非典”疫情在本案中,不构成“障碍”。裁决驳回了中国企业关于不可抗力免责的主张。

企业应当如何应对本次疫情导致的负面影响?

从当前形势看,本次疫情对我国外贸企业的影响已经显现:部分外贸企业被迫停工停产无法完成订单、海外买家开始拒收中国的产品。如果疫情在短时间内得不到控制,出口电商卖家的大量包裹将可能被拒收,退货退款情况将越来越多,产品无处可销;各国海关如加大对中国商品的清关限制,也将对我们的跨境物流企业带来致命打击。

为此,当企业受到新冠疫情影响时,可以根据前文,考虑能否主张不可抗力,从而尽量避免承担违约损害责任。在尚未出现纠纷时,采取以下措施防患未然:

1.全面梳理履行可能受本次疫情影响的合同(包括对方履行可能受影响的合同),并评估受影响的范围和大小。

2.企业因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知合同相对方,以减轻可能给相对方造成的损失,评估是否达到解除合同的条件。相对方可能因不可抗力不能履行合同的,建议积极协助相对方采取措施防止损失的进一步扩大。如果合同条款中未能考虑到传染病、疫情造成的履约影响,在与相对方协商变更合同签订补充协议,或者新签合同时,建议将本次疫情对履约的潜在影响作为不可抗力、情势变更、免责事由或合同解除条件纳入合同条款。

3.当疫情可能影响顺利履约的,应及时与合同相对方沟通,尽到通知义务和协商一致义务。比如及时向客户发送《迟延履行告知函》、《担保函》或《解约通知函》等,并附上例如政府部门延长春节假期和延迟复工通知、中国国际贸易促进委员会出具的不可抗力事实性证明等文件作为凭证。与供应商/客户的沟通应当尽量通过发送电子邮件、微信等方式,以便留存相关证据,为可能产生的诉讼/仲裁做好准备。

4.签订新合同应充分考虑目前的疫情环境,避免因不构成不可抗力而承担违约责任。

国家机关就本次疫情为外贸企业发布了哪些便利措施。

1.国家外汇管理局

1)《国家外汇管理局关于建立外汇政策绿色通道 支持新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控工作的通知》【文号:汇综发(20202号】

2)《中国人民银行 财政部 银保监会 证监会 外汇局关于进一步强化金融支持防控新型冠状病毒感染肺炎疫情的通知》【文号:银发(202029号】

2.中华人民共和国商务部

1)商务部办公厅印发《关于帮助外贸企业应对疫情克服困难减少损失的通知》

2)商务部办公厅印发《关于积极扩大进口应对新冠肺炎疫情有关工作的通知》

3)商务部办公厅关于进一步优化涉外经济技术展行政服务事项的通知

4)商务部办公厅关于积极指导帮助走出去企业做好新冠肺炎疫情应对工作的通知

5)商务部办公厅印发《关于切实做好疫情防控期间进一步便利企业申领进出口许可证件有关工作的通知》

6)商务部办公厅关于积极应对新冠肺炎疫情加强外资企业服务和招商引资工作的通知

3.中华人民共和国海关总署

1)《关于用于新型冠状病毒感染的肺炎疫情进口捐赠物资办理通关手续的公告》(文号:2020年第17号)

2)《关于临时延长汇总征税缴款期限和有关滞纳金、滞报金事宜的公告》(文号:2020年第18号)

3)《关于新型冠状病毒肺炎疫情期间海关查验货物时收发货人可免于到场的公告》(文号:2020年第24号)

九十七、新型冠状病毒感染的肺炎疫情下,企业进口医疗器械及药品应当注意的问题及解答

企业进口医疗器械、药品需要哪些资质?

第一类医疗器械经营企业仅需在工商登记中列明经营范围即可,第二类医疗器械经营企业应进行备案登记,第三类医疗器械经营企业应当申请经营许可;药品经营企业应当取得《药品经营许可证》及《药品经营质量管理规范》认证;同时还需对外贸易的备案登记。

首先,关于医疗器械经营资质,《医疗器械监督管理条例》第二十九条规定:“从事医疗器械经营活动,应当有与经营规模和经营范围相适应的经营场所和贮存条件,以及与经营的医疗器械相适应的质量管理制度和质量管理机构或者人员。”第三十条规定:“从事第二类医疗器械经营的,由经营企业向所在地设区的市级人民政府食品药品监督管理部门备案并提交其符合本条例第二十九条规定条件的证明资料。”第三十一条第一款规定:“从事第三类医疗器械经营的,经营企业应当向所在地设区的市级人民政府食品药品监督管理部门申请经营许可并提交其符合本条例第二十九条规定条件的证明资料。”由此可得,企业经营经营第一类医疗器械无需备案或经营许可,仅在工商登记中证明其符合二十九条规定的条件且具备第一类医疗器械的经营范围即可。经营第二类医疗器械在满足前述条件的情形下还需向向所在地设区的市级人民政府食品药品监督管理部门备案。经营第三类医疗器械则需向所在地设区的市级人民政府食品药品监督管理部门申请经营许可。而本次疫情大家关注的一次性医用口罩,属于第二类医疗器械,企业在采购口罩时应当确保自身已向相关部门备案,具备经营第二类医疗器械的资质。

其次,关于药品经营资质,《中华人民共和国药品管理法》第五十一条规定:“从事药品批发活动,应当经所在地省、自治区、直辖市人民政府药品监督管理部门批准,取得药品经营许可证。从事药品零售活动,应当经所在地县级以上地方人民政府药品监督管理部门批准,取得药品经营许可证。无药品经营许可证的,不得经营药品。”《中华人民共和国药品管理法实施条例》第十三条规定:“药品经营企业应当按照国务院药品监督管理部门规定的实施办法和实施步骤,通过省、自治区、直辖市人民政府药品监督管理部门或者设区的市级药品监督管理机构组织的《药品经营质量管理规范》的认证,取得认证证书。” 企业进口药品必须具备药品经营资质,应当取得《药品经营许可证》以及《药品经营质量管理规范》认证。

最后,关于进出口资质,依据《中华人民共和国对外贸易法》第九条规定“从事货物进出口或者技术进出口的对外贸易经营者,应当向国务院对外贸易主管部门或者其委托的机构办理备案登记”,即进口采购医疗器械需要对外贸易的备案。但是大部分医疗器械经营企业没有对外贸易的备案,而根据《中华人民共和国对外贸易法》第十二条的规定“对外贸易经营者可以接受他人的委托,在经营范围内代为办理对外贸易业务。”,医疗器械经营企业、药品经营企业可委托具备经营医疗器械资质、药品经营资质的外贸公司进口医疗器械及药品。

企业是否可以向境外的任意医疗器械生产企业、药品生产企业采购?

不可以,医疗器械只能向在国内设有代表机构或有境内企业法人作为代理人的境外医疗器械生产企业进行采购。药品经营企业必须与境外药品上市许可持有人签订委托协议,或与境外药品上市许可持有人签订有委托协议的生产企业或经营企业进口药品,且该药品的上市许可持有人需有中国境内的企业法人履行药品上市持有人的义务、与药品上市许可持有人承担连带责任。《医疗器械监督管理条例》第十条第二款规定:“向我国境内出口第一类医疗器械的境外生产企业,由其在我国境内设立的代表机构或者指定我国境内的企业法人作为代理人,向国务院食品药品监督管理部门提交备案资料和备案人所在国(地区)主管部门准许该医疗器械上市销售的证明文件。”第十一条第二款规定:“向我国境内出口第二类、第三类医疗器械的境外生产企业,应当由其在我国境内设立的代表机构或者指定我国境内的企业法人作为代理人,向国务院食品药品监督管理部门提交注册申请资料和注册申请人所在国(地区)主管部门准许该医疗器械上市销售的证明文件。”我国企业进口医疗器械的对象必须在我国境内设立有代表机构或者有我国境内企业法人作为代理人,境外医疗器械生产企业不具备前述条件的,我国企业不得向其进口医疗器械。企业在进口医疗器械时,应当注意境外生产企业是否符合前述条件。

《中华人民共和国药品管理法》第三十二条:“药品上市许可持有人可以自行生产药品,也可以委托药品生产企业生产。药品上市许可持有人自行生产药品的,应当依照本法规定取得药品生产许可证;委托生产的,应当委托符合条件的药品生产企业。药品上市许可持有人和受托生产企业应当签订委托协议和质量协议,并严格履行协议约定的义务。”第三十四条:“药品上市许可持有人可以自行销售其取得药品注册证书的药品,也可以委托药品经营企业销售。药品上市许可持有人从事药品零售活动的,应当取得药品经营许可证。药品上市许可持有人自行销售药品的,应当具备本法第五十二条规定的条件;委托销售的,应当委托符合条件的药品经营企业。药品上市许可持有人和受托经营企业应当签订委托协议,并严格履行协议约定的义务。”,以及第三十八条:“药品上市许可持有人为境外企业的,应当由其指定的在中国境内的企业法人履行药品上市许可持有人义务,与药品上市许可持有人承担连带责任。”药品经营企业如果直接与境外药品上市许可持有人进口药品的,应当与其签订委托协议,或者向与境外药品上市许可持有人签订有委托协议的生产企业或经营企业进口药品,但无论跟境外的境外药品上市许可持有人、生产企业亦或是经营企业进口药品,均需核查该药品的上市许可持有人是否有中国境内的企业法人履行药品上市持有人的义务、并且与药品上市许可持有人承担连带责任。

企业是否可以进口任意的医疗器械、药品

不可以。企业进口的第一类医疗器械应当已进行备案登记,第二类及第三类医疗器械应当已进行注册登记,并有中文说明书、中文标签。未经备案的第一类医疗器械,未经注册的第二类、第三类医疗器械和没有中文说明书、中文标签或者说明书、标签不符合规定的不得进口。企业进口的药品必须是在生产国家或地区获得上市许可的药品,且在我国取得《进口药品注册证》的药品。《医疗器械监督管理条例》第四十二条规定:“进口的医疗器械应当是依照本条例第二章的规定已注册或者已备案的医疗器械。进口的医疗器械应当有中文说明书、中文标签。说明书、标签应当符合本条例规定以及相关强制性标准的要求,并在说明书中载明医疗器械的原产地以及代理人的名称、地址、联系方式。没有中文说明书、中文标签或者说明书、标签不符合本条规定的,不得进口。”第八条规定:“第一类医疗器械实行产品备案管理,第二类、第三类医疗器械实行产品注册管理。”企业进口的医疗器械必须已进行备案登记、注册登记,且应当有中文说明书和中文标签,否则不得进口。《中华人民共和国药品管理法实施条例》第三十五条规定:“申请进口的药品,应当是在生产国家或者地区获得上市许可的药品;未在生产国家或者地区获得上市许可的,经国务院药品监督管理部门确认该药品品种安全、有效而且临床需要的,可以依照《药品管理法》及本条例的规定批准进口。进口药品,应当按照国务院药品监督管理部门的规定申请注册。国外企业生产的药品取得《进口药品注册证》,中国香港、澳门和台湾地区企业生产的药品取得《医药产品注册证》后,方可进口。”企业进口的药品必须是在生产国家或地区获得上市许可且在我国取得《进口药品注册证》的药品,其中需注意的是进口麻醉药品和国家规定范围内的精神药品还需进口准许证。

疫情对企业进口医疗器械、药品的关税有何影响

目前,捐赠物资可以补办减免税手续,但企业进口相关医疗器械的,在关税上并无减免的政策,但在关税申报可通过“两步申报、提前申报、汇总申报、担保放行”等模式做到即到即提。2020127日,中华人民共和国海关总署发出通知要求全国海关全力保障疫情防控物资快速通关,通知要求:“各直属海关要按照特事特办的原则,对专门用于疫情防控治疗的进口药品、消毒物品、防护用品、医疗器械等,包括通过各类运输方式进口、旅客携带和通过邮寄快递方式进境的疫情物资,综合运用两步申报、提前申报、汇总申报、担保放行等作业模式,做到即到即提,实现疫情物资通关“零延时”。特殊情况可先登记放行,再补办相关手续,属于疫情捐赠物资的,补办减免税手续。”企业在进口医疗器械和药品时,在关税申报及通关上将会相较以往更加快速。

疫情对企业进口医疗器械的检验工作有何影响

仍需进行检验工作,但会实施快速验放。目前中华人民共和国海关总署并未下发免除检验工作的相关文件,根据《医疗器械监督管理条例》第四十三条第一款的规定:“出入境检验检疫机构依法对进口的医疗器械实施检验;检验不合格的,不得进口。”以及《进口医疗器械检验监督管理办法》第十九条的规定:“进口医疗器械进口时,进口医疗器械的收货人或者其代理人(以下简称报检人)应当向报关地检验检疫机构报检”《中华人民共和国药品管理法实施条例》第三十七条第二款规定:“口岸所在地药品监督管理部门应当通知药品检验机构对进口药品逐批进行抽查检验” 企业在进口医疗器械、药品时,仍需要进行相应的检验工作。

但中华人民共和国海关总署2020年第17号公告“全力保障进口药品、消毒物品、防护用品、救治器械等防控物资快速通关,各直属海关相关通关现场设立进口捐赠物资快速通关专门受理窗口和绿色通道,实施快速验放。紧急情况下可先登记放行,再按规定补办相关手续。用于防控疫情的涉及国家进口药品管理准许证的医用物资,海关可凭医药主管部门的证明先予放行,后补办相关手续。”进口医疗器械的验放手续将会有所提速,企业在办理相关检验手续时应当保持与检验机构的积极沟通,以缩短检验时间确保进口医疗器械迅速过关。

疫情对进口医疗器械、药品外汇结算有何影响

国家外汇管理局已建立外汇政策绿色通道,企业无需事前、逐笔提交单证材料,但为保证货款的及时结付避免后续风险以及持续进口货品的保证,委托外贸公司代理进口的企业亦可以调整支付方式,以人民币进行结算。2020127日,国家外汇管理局下发《国家外汇管理局关于建立外汇政策绿色通道支持新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控工作的通知》(汇综发[2020]2号),其中第三条规定:“企业办理与疫情防控相关的资本项目收入结汇支付时,无需事前、逐笔提交单证材料,由银行加强对企业资金使用真实性的事后抽查。”目前国家已经通过建立外汇政策绿色通道,企业无需事前、逐笔提交单证材料结汇支付,这将大大提高结汇支付的效率。企业对此仍有顾虑的,如系委托外贸公司代理进口医疗器械、药品的,可在与外贸公司签订的《委托代理合同》中对费用的结算方式、币种进行变更,约定好以人民币进行结算亦可。

进口医疗器械、药品,企业经营销售过程及售后应当注意什么

企业进口医疗器械、药品应当做好进货查验记录、销售(药品还应当记录购买)记录,并对销售出去的医疗器械监测,如出现不良事件时按要求提交监测报告。《医疗器械监督管理条例》第三十二条规定:“医疗器械经营企业、使用单位购进医疗器械,应当查验供货者的资质和医疗器械的合格证明文件,建立进货查验记录制度。从事第二类、第三类医疗器械批发业务以及第三类医疗器械零售业务的经营企业,还应当建立销售记录制度。 记录事项包括:(一)医疗器械的名称、型号、规格、数量;(二)医疗器械的生产批号、有效期、销售日期;(三)生产企业的名称;(四)供货者或者购货者的名称、地址及联系方式;(五)相关许可证明文件编号等。”第四十七条规定:“医疗器械生产经营企业、使用单位应当对所生产经营或者使用的医疗器械开展不良事件监测;发现医疗器械不良事件或者可疑不良事件,应当按照国务院食品药品监督管理部门的规定,向医疗器械不良事件监测技术机构报告。”企业应当对医疗器械进货做好查验记录,对第二类、第三类医疗器械的销售做好记录,同时对该些医疗器械开展不良事件监测,在发现不良事件或可以不良事件时进行报告。在本次疫情期间,口罩以及防护服等医疗器械的安全性为广大市民关注点,相关医疗器械是否正常运行也关乎疫情控制的有效性,因此做好进货查验记录、销售记录并对不良事件进行监测是医疗器械生产经营企业的义务也充分体现企业的社会责任心,各企业在进口医疗器械时应当严格按照规定做好相应的记录及监测工作。

根据《中华人民共和国药品管理法》第五十六条规定:“药品经营企业购进药品,应当建立并执行进货检查验收制度,验明药品合格证明和其他标识;不符合规定要求的,不得购进和销售。”第五十七条规定:“药品经营企业购销药品,应当有真实、完整的购销记录。购销记录应当注明药品的通用名称、剂型、规格、产品批号、有效期、上市许可持有人、生产企业、购销单位、购销数量、购销价格、购销日期及国务院药品监督管理部门规定的其他内容。”药品经营企业应当对进口药品进行进货查验记录,同时也对药品的购销予以记录,以保证药品发生不良反应的追溯。

九十八、新型冠状病毒感染的肺炎疫情下,网络购物相关问题及解答

疫情期间网购与防控疫情相关的产品(如口罩)被取消订单,能否要求经营者承担赔偿责任?

因不可抗力不能履行,经营者可不担责。根据《电子商务法》第49条规定,电子商务经营者发布的商品或者服务信息符合要约条件的,用户选择该商品或者服务并提交订单成功,合同成立。一般情况下,经营者在网站发布的商品信息符合要约条件,消费者选择商品、提交订单或支付价款,合同即成立。但疫情期间,因政府调控或交通管制等原因,网购消费者被取消的订单多为与防控疫情相关的产品,比如口罩。在此情形下,经营者以物资先行供应疫区、无法正常履行订单并要求退单的行为,应属于基于“不可抗力”而致使不能履行合同的情况,消费者不可据此要求经营者承担赔偿责任。

网上订购的货物无法正常到货,能否请求经营者承担违约责任?

可协商延期发货或退款。若消费者在疫情发生前通过电商平台在商家处订购货物,并约定的发货时间在疫情期间,商家以疫情为由提出延期发货应在原则上认定为合理事由,具体是否构成不可抗力而导致的无法正常履行,应结合商家所在地域是否受限、物流是否受阻等进行判断。需要指出的是,若消费者订购的非紧急所用货物,可以与商家协商延期发货,若延期发货使消费者合同目的无法实现,则消费者可提出解除合同、返还已付款。

如在网上订购防护物资,出现支付完款项后,却未收到相关物资,亦无法联系到卖家退回款项,对此行为,法律如何规定?

该行为涉嫌诈骗罪。根据《刑法》、《关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情案件的若干解释》的规定,在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间,假借研制、生产或者销售勇于预防、控制突发传染病疫情等灾害用品的名义,诈骗公私财物数额较大的,依照刑法有关诈骗罪的规定定罪。

囤积的疫情防护物资,在疫情后能否申请退货?

超过七日,无质量问题可不退货。有的消费者担心疫情期限长,在疫情期间购买大量防护物资,比如口罩、消毒液、酒精等,在疫情结束后,上述物资能否退货需要根据购买方式进行确定。若通过经营者经营的网站购买,则消费者可依据《消费者权益保护法》第25条有关“7日退货”的规定申请退货;若收货超过7日,且无其他质量问题,则经营者可不予退货。若通过线下购买,则消费者不可申请无理由退货,是否能退货只能依据法律规定进行判定。

对于在疫情期间电商平台商家恶意大幅抬高口罩等医用商品与生活物资价格的合同,是否属于无效合同,该如何救济

《民法总则》第一百五十三条规定的“违反法律、行政法规的强制性规定,”无效合同情形指的是效力性强制性规定,一般不适用行政管理性强制性规定,而抬高价格一般只违反价格行政管理的规定。

因疫情而恶意涨价的行为,是违反了《价格法》第14条规定的“严禁相互串通、操纵市场价格;严禁捏造、散布涨价信息,哄抬价格等行为”,任何公民可向电商平台检举、揭发,由电商平台追究商家的行政责任,情况严重构成犯罪的应追究其刑事责任。

如果在网上买到假口罩等不合格防疫用品,如何维权

疫情期间,各种防疫物品成为社会短缺物资。个别商家趁机恶意哄抬物价,扰乱市场秩序,也有一些生产者、经营者生产、经营不符合国家标准、行业标准的口罩、护目镜等防疫产品,存在以次充好、以假充真的欺诈行为。

遇到上述情况,消费者有权对这些生产者、经营者提起诉讼,依照《消费者权益保护法》第55条的规定,要求经营者按照其要求增加赔偿其受到的损失,增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍;增加赔偿的金额不足五百元的,为五百元。

若经营者明知商品或者服务存在缺陷,仍然向消费者提供,造成消费者或者其他受害人死亡或者健康严重损害的,受害人有权要求经营者赔偿损失,并有权要求所受损失二倍以下的惩罚性赔偿。

九十九、新型冠状病毒感染的肺炎疫情下,旅游服务相关问题及解答

为旅游提前预定的机票、酒店或景点门票是否可以变更合同或者解除合同?

可以。2020124日文化和旅游部办公厅下发《关于全力做好新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控工作暂停旅游企业经营活动的紧急通知》文旅发电[202029号,该通知要求:一、即日起,全国旅行社及在线旅游企业暂停经营团队旅游及“机票+酒店”产品。二、已出行的旅游团队,可按合同约定继续完成行程。行程中,密切关注游客身体状况,做好健康防护。为更好地理解执行该通知,同时妥善处理旅游合同纠纷,降低旅行社和旅游者损失,特制定本指引以供参考。

1.通知要求,即日起,旅游企业暂停经营团队旅游,因该通知导致旅游合同无法履行的,构成不可抗力。因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责,但法律另有规定的除外。

2.根据《旅游法》第六十七条规定:“因不可抗力或者旅行社、履行辅助人已尽合理注意义务仍不能避免的事件,影响旅游行程的,按照下列情形处理:

1)合同不能继续履行的,旅行社和旅游者均可以解除合同。合同不能完全履行的,旅行社经向旅游者作出说明,可以在合理范围内变更合同;旅游者不同意变更的,可以解除合同。

2)合同解除的,组团社应当在扣除已向地接社或者履行辅助人支付且不可退还的费用后,将余款退还旅游者;合同变更的,因此增加的费用由旅游者承担,减少的费用退还旅游者。

3)危及旅游者人身、财产安全的,旅行社应当采取相应的安全措施,因此支出的费用,由旅行社与旅游者分担。

4)造成旅游者滞留的,旅行社应当采取相应的安置措施。因此增加的食宿费用,由旅游者承担;增加的返程费用,由旅行社与旅游者分担。

取消旅游行程,通过电商平台预定旅行团或酒店是否有权扣除费用?

有权要求退还全部费用。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第13条规定,“因不可抗力等不可归责于旅游经营者、旅游辅助服务者的客观原因导致旅游合同无法履行,旅游经营者、旅游者请求解除旅游合同的,人民法院应予以支持;旅游者请求旅游经营者退还尚未实际发生的费用的,人民法院应予支持”。关于已发生费用的情况及金额应由旅游经营者承担举证责任。在消费者选择自由行时,收取费用的主体主要为酒店经营者、旅游景点经营者、运输服务经营者,在此情形下,若消费者因疫情取消旅游行程,则有权要求上述主体退还已收取的全部费用。

对于境外旅游,是否可以援引不可抗力解除合同?

需要具体分析。对于预定出境游产品,如非受疫情影响且可以成行的旅游,

若旅行者个人仍决定放弃出行,需按照合同中解除条款的约定向旅行社提出解除合同的意思表示,并按合同约定处理承担相应责任。但若旅游地国将“新型冠状病毒肺炎”疫情确定为不可抗力事件,则旅游者个人与境内组团社、旅行地国的地接旅行社均有权解除合同,在合同解除后,境内组团社应当按照《中华人民共和国旅游法》第六十七条之规定,在扣除已向地接社或者履行辅助人支付且不可退还的费用后,将余款退还旅游者个人,而对于旅行地国的地接旅行社则应当按照相关协议中所确定的准据法来处理解除后的相关责任分担。

旅游合同未签订,仅支付定金,受疫情影响合同无法签订及履行,旅行社是否应当返还定金?

应当返还定金。但如果旅行社收取的定金“已向地接社或者履行辅助人支付且不可退还”的情况下,旅行社仅向游客返还所收取定金超出已支付给地接社或者履行辅助人的余额;如果所收取定金尚不足已支付给地接社或者履行辅助人的,则旅行社可向游客追索已支付金额与定金娥差额。

在此提醒旅行社应当谨慎保存好有关的业务沟通文件、微信沟通记录、费用支出凭证等。

未签订旅游合同是否影响退费?

会有一定的影响。疫情导致的退费根据《旅游法》第六十七条进行处理。司法机关审查旅游合同关系是否实质建立。现有沟通记录能够显示旅游合同关系已经实际建立的,根据《旅游法》第六十七条的规定,由旅行社扣除已向地接社或者履行辅助让你支付且不可退还的费用后,将余款退还旅游者“已向地接社或者履行辅助人支付且不可退还的费用”由旅行社承担举证责任。

受疫情影响,企业面临较大压力,旅游社如何处理与旅客之间的法律关系?

2020124日,文化和旅游部办公厅下发《关于全力做好新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控工作暂停旅游企业经营活动的紧急通知》,随后各地文旅局相继出台具体细则,127日后包括出境跟团游在内的所有团队旅游及“机票+酒店”旅游产品暂停经营。旅行社应积极配合政府部门,及时处理旅客提出的退票请求,除合同有明确约定的条款以外,不得设置其他不合理的退款条件,涉及国内外第三方平台或合作旅行社配合退款的,应积极与第三方进行沟通。若第三方不退款或不全额退款、或设置不合理的退款条件时,旅行社作为合同当事人,应先行承担退款义务,与第三方的纠纷应通过其他法律途径解决。

受疫情影响,企业面临较大压力,旅游社如何处理与其他旅行社、酒店、宾馆、导游等合作主体之间的法律关系?

需要将疫情受影响的情况及资料如实向其他旅行社、酒店、宾馆、导游等合作主体之间及时通报,通报内容包括疫情原因、发展过程、受影响的程度(包括政府管制、旅客提出退款要求等在内),妥善处理与其他合作主体的合同、协议后续处理,涉及对旅客退款的,应充分协商;必要时,通过法律途径解决。

一百、新型冠状病毒感染的肺炎疫情下,对电商相关经营者及消费者的建议

给电子商务经营者的建议有哪些?

1.尽量收集本次事件构成不可抗力事件的证据,包括政府、主管部门、世界组织的通知通告,权威媒体发布的客观事实,事件严重性的证据。

2.如不能履行合同义务,及时告知消费者不能履行的原因,并通过电话、短信、app内通知,通知的内容尽量详细,应当包括不能履行合同的原因,最重要的是应当在通知中指出此次疫情已构成不可抗力事件且对合同履行造成了何种实际影响,最好能一并提供相关证据,同时尽到防止损失扩大的义务,向客户提供解决方案。

3.做好与客户的沟通协商,疫情之下大家的情绪都受到极大的影响,但作为互联网服务提供者在此时处理事件的积极态度可以极大地起到安抚情绪、减少诉累的作用。

给第三方平台经营的建议有哪些?

1.建立争议解决及危机公关机制,无论因为什么情形,根据《电子商务法》的规定,平台经营者本身就需要建立便捷、有效的投诉、举报机制,公开投诉、举报方式等信息,及时受理并处理投诉、举报。实施良好的争议解决和危机公关方案也能让后续的争议过程使平台经营者占据主动;

2.收集构成不可抗力事件的证据:例如航班取消的问题,航空公司基于不可抗力取消航班,但并不免除第三方平台的通知义务,且如果事件构成不可抗力也能对平台经营者自身起到免责的作用;

3.及时告知消费者因平台内经营者原因不能履行合同,并留存相关证据,协助消费者进行后续处理。

4.做好后期客户维护安抚工作,良好的售后维护能够增加客户的好感度,越是在危难时间,越好的处理方案,越能让客户喜欢使用该平台的服务进行消费。

给消费者的建议有哪些?

1.一定要保存好交易凭证、消费记录等相关凭证,证据收集得越多越便于自身维权。消费者可以向市场监管部门、消协等部门投诉,也可向公安机关和检察机关举报,以及向法院提起民事诉讼或者按合同约定申请仲裁。

2.自力救济,消费者可以直接找商家沟通,要求赔偿。若是在大型网络交易平台购买商品,可求助于平台的退货、投诉处理机制。在网络交易平台提供者不能提供销售者的真是名称、地址和有效联系方式时,消费者可以向网络交易平台提供者要求赔偿。

3.为了更好的帮助消费者维权,收集近期政府部门出台的相关政策和部分经营者的退改费用减免措施供消费者参考。



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